Avrupa Birliği Mevzuatı ve Uygulamaları Işığında Kamu
Transkript
Avrupa Birliği Mevzuatı ve Uygulamaları Işığında Kamu
T.C. MALİYE BAKANLIĞI AVRUPA BİRLİĞİ VE DIŞ İLİŞKİLER DAİRESİ BAŞKANLIĞI AVRUPA BİRLİĞİ MEVZUATI VE UYGULAMALARI IŞIĞINDA KAMU-ÖZEL SEKTÖR ORTAKLIKLARI Avrupa Birliği Uzmanlık Tezi NESRİN ALİCAN AB Uzman Yardımcısı Ankara Ekim 2008 İÇİNDEKİLER İÇİNDEKİLER ............................................................................................................ 1 TABLO VE ŞEKİLLER .............................................................................................. 5 KISALTMALAR ......................................................................................................... 6 GİRİŞ ........................................................................................................................... 7 BİRİNCİ BÖLÜM DÜNYADA KAMU-ÖZEL SEKTÖR ORTAKLIKLARI (KÖO) ANLAYIŞININ GELİŞİMİ VE MODELE İLİŞKİN ALTERNATİF YAKLAŞIMLAR 1.1 KAMU HİZMETLERİNİN SUNULMASINDA ALTERNATİF YÖNTEM ARAYIŞLARINA YOL AÇAN NEDENLER ............................................................ 9 1.1.1 REFAH DEVLETİNDEN NEO-LİBERAL DEVLET ANLAYIŞINA GEÇİŞ ................ 12 1.1.2 ÜÇ AÇIK: “BÜTÇE AÇIKLARI”, “GÜVEN AÇIĞI”, “PERFORMANS AÇIĞI”........ 14 1.1.3 BEKLENTİLERİN ÇEŞİTLENMESİ VE YENİ ALTYAPIYA OLAN İHTİYAÇ ............ 16 1.1.4 ÖZELLEŞTİRME STRATEJİSİ ............................................................................ 17 1.1.5 KAMU HİZMETLERİNİN SUNULMASINDA YÖNTEM DEĞİŞİMİ VE KÖO MODELİ ................................................................................................................................ 18 1.2 KÖO’NUN AYIRT EDİCİ TEMEL ÖĞELERİ .................................................. 21 1.2.1 TEMEL AMAÇ: “HESAPLILIK” ......................................................................... 21 1.2.2 ÇIKTI ODAKLI YAKLAŞIM .............................................................................. 22 1.2.3 RİSK PAYLAŞIMI ............................................................................................. 23 1.2.4 HİZMETLERİN UZUN SÜRE BOYUNCA SUNULMASI ......................................... 24 1.2.5 ÖZEL SEKTÖRÜN BİLGİ, TECRÜBESİ VE FİNANSMANINDAN YARARLANILMASI ................................................................................................................................ 25 1.2.6 PERFORMANSA DAYALI ÖDEME ..................................................................... 26 1.3. KÖO’NUN KAPSAMI ....................................................................................... 27 1.3.1 ALTERNATİF KÖO TANIMLARI ...................................................................... 27 1.3.2 KÖO TÜRLERİ................................................................................................ 29 1.3.2.1 Geleneksel İhale Yöntemleri .................................................................. 32 1.3.2.2 Yap-İşlet-Devret (Build-Operate-Transfer) ........................................... 33 1.3.2.3 İmtiyazlar (Concessions)........................................................................ 34 1.3.2.4 Tasarla-Yap-Finanse et-İşlet (Design-Build-Finance-Operate)............ 35 1.3.2.5 Yap-Sahiplen-İşlet Yöntemi ile Elden Çıkarma (Build-Own-Operate Divestiture)......................................................................................................... 35 2 İKİNCİ BÖLÜM AVRUPA BİRLİĞİ'NDE KÖO YAKLAŞIMI KÖO'NUN YASAL ÇERÇEVESİ 2.1 KÖO YAKLAŞIMININ GELİŞİMİ .................................................................... 37 2.1.1 İÇ PAZAR AÇISINDAN KÖO’NUN ÖNEMİ........................................................ 38 2.1.1.1 2003–2006 İç Pazar Stratejisi................................................................ 38 2.1.1.2 Avrupa Büyüme Girişimi ........................................................................ 40 2.1.1.3 2007–2013 Mali Çerçevesi .................................................................... 40 2.1.2 MAASTRİCHT KRİTERLERİ .............................................................................. 42 2.1.3 ÖZELLEŞTİRME STRATEJİSİ ............................................................................ 44 2.1.4 AVRUPA BİRLİĞİ’NDE KÖO’DAN SORUMLU KURUMLAR ............................... 45 2.1.4.1 Avrupa Komisyonu ................................................................................. 45 2.1.4.2 Avrupa Yatırım Bankası ......................................................................... 46 2.1.4.3 Avrupa Toplulukları İstatistik Ofisi (Eurostat) ...................................... 46 2.2 AVRUPA BİRLİĞİ MEVZUATI VE KÖO DÜZENLEMELERİ ..................... 46 2.2.1. TOPLULUK İLKE VE KURALLARI .................................................................... 48 2.2.1.1 Şeffaflık İlkesi (Transparency) ............................................................... 49 2.2.1.2 Ayrımcılık Yapmama İlkesi (Non-Discrimination)................................. 50 2.2.1.3 Orantısallık (Proportionality) ................................................................ 51 2.2.1.4 Karşılıklı Tanıma (Mutual Recognition) ................................................ 51 2.2.2 KAMU SÖZLEŞMELERİ .................................................................................... 53 2.2.2.1 Yapım Sözleşmeleri ................................................................................ 55 2.2.2.2 Hizmet Sözleşmeleri ............................................................................... 55 2.2.3 İMTİYAZLAR ................................................................................................... 56 2.2.3.1 Yapım İmtiyazları ................................................................................... 56 2.2.3.2 Hizmet İmtiyazları .................................................................................. 58 2.2.4 KAMU SÖZLEŞMELERİ İLE İMTİYAZLARDA UYGULANACAK İHALE USULLERİ VE “REKABETÇİ MÜZAKERE” .................................................................................. 60 2.2.4.1 Rekabetçi Müzakere Usulünün Uygulanabileceği Durumlar ................ 62 2.2.4.2 Rekabetçi Müzakere Usulünün Uygulanması ........................................ 63 2.2.4.3 Müzakere Süreci ..................................................................................... 64 2.2.4.4 Müzakere Sürecinin Sona Ermesi ve İhalenin Verilmesi ....................... 64 2.2.5 KAMU SÖZLEŞMELERİ İLE İMTİYAZLARA İLİŞKİN ŞİKAYET VE İHTİLAFLARIN ÇÖZÜMÜ ................................................................................................................. 65 2.2.6 KAMU-ÖZEL SEKTÖR ORTAKLIKLARI ............................................................ 66 2.2.6.1 Sözleşmeye Dayalı KÖO ........................................................................ 68 2.2.6.1.1 Sözleşmeye Dayalı KÖO Modelinde Özel Sektör Ortağın Seçimi .. 69 2.2.6.1.2 KÖO Projelerinin Sözleşme Çerçevesi ........................................... 70 2.2.6.1.3 Belirli İşlerin Alt-Yüklenicilere Verilmesi....................................... 71 2.2.6.2 Kurumsal KÖO (KKÖO) ........................................................................ 71 2.2.6.2.1 Uygulanacak İhale Usulü................................................................ 73 2.2.6.2.2 Projenin Duyurulması ..................................................................... 73 2.2.6.2.3 KKÖO Modelinde Özel Sektör Ortağın Seçilmesi .......................... 74 2.2.6.2.4 KKÖO’nun Kurulması Sonrasındaki Aşama .................................. 76 3 ÜÇÜNCÜ BÖLÜM KÖO’NUN MALİ VE KURUMSAL ÇERÇEVESİ AVRUPA BİRLİĞİ’NDE MODELDEN BEKLENEN SONUÇLAR 3.1 KÖO’NUN MALİ ÇERÇEVESİ ......................................................................... 81 3.1.1 HESAPLILIĞIN SAĞLANMASI ........................................................................... 82 3.1.1.1 Hesaplılığın Ölçülmesi ........................................................................... 83 3.1.2 RİSK PAYLAŞIMI ............................................................................................. 87 3.1.2.1 Riskin Tanımlanması .............................................................................. 88 3.1.2.1.1 Yapım Riski ..................................................................................... 88 3.1.2.1.2 Mali Risk ......................................................................................... 89 3.1.2.1.3 Döviz Kuru Riski ............................................................................. 91 3.1.2.1.4 Çevresel/Arkeolojik Risk ................................................................. 91 3.1.2.1.5 Teknoloji Riski................................................................................. 92 3.1.2.1.6 Gizli Kusur Riski ............................................................................. 92 3.1.2.1.7. Yüklenicinin Kapasitesi Riski ......................................................... 92 3.1.2.1.8 Sürdürülebilirlik Riski ..................................................................... 93 3.1.2.1.9 Sözleşmeye Dayalı Risk ve Düzenleyici Risk .................................. 93 3.1.2.1.10 Siyasi Risk ..................................................................................... 94 3.1.2.1.11 Kamuoyu Riski .............................................................................. 95 3.1.2.2 Risklerin Devredilmesi ........................................................................... 96 3.1.3 FİNANSMAN .................................................................................................. 100 3.1.3.1 Özel Sektör Finansmanı ....................................................................... 103 3.1.3.2 Devlet Finansmanı ve Garantiler......................................................... 108 3.1.3.3 Avrupa Birliği Finansmanı .................................................................. 111 3.1.3.3.1 Avrupa Yatırım Bankası (AYB) ..................................................... 111 3.1.3.3.2 Avrupa Yatırım Fonu .................................................................... 113 3.1.3.3.3 Avrupa İmar ve Kalkınma Bankası (EBRD) ................................. 114 3.1.3.3.4 AB Fonları..................................................................................... 115 3.1.4 MUHASEBELEŞTİRME ................................................................................... 122 3.2 KÖO’NUN KURUMSAL ÇERÇEVESİ: AVUPA BİRLİĞİ’NDE KURUMSAL YAKLAŞIMLAR ..................................................................................................... 125 3.2.1 KURUMSAL KAPASİTE .................................................................................. 126 3.2.2 KÖO BİRİMLERİ VE İŞLEVLERİ..................................................................... 126 3.2.3 KÖO BİRİMLERİNİN YAPILANMASI .............................................................. 130 3.2.3.1 Merkezi (Centralised) Model ve Hollanda Örneği .............................. 132 3.2.3.2 Adem-i Merkezi (Decentralised) Model ve Fransa Örneği.................. 133 3.2.3.3 Bağımsız/Karma (Mixed) Model ve İngiltere Örneği .......................... 134 4 DÖRDÜNCÜ BÖLÜM AVRUPA BİRLİĞİ’NDE KÖO PROJE UYGULAMALARI ÜYE ÜLKELERDEN DENEYİMLER 4.1 KÖO PROJE SÜRECİ ....................................................................................... 138 4.1.1 PROJENİN TANIMLANMASI AŞAMASI ............................................................ 139 4.1.2 PROJENİN DEĞERLENDİRİLMESİ AŞAMASI .................................................... 140 4.1.3 TASARIM VE SÖZLEŞME AŞAMASI ................................................................ 141 4.1.4 İHALE AŞAMASI............................................................................................ 143 4.1.5 UYGULAMA AŞAMASI .................................................................................. 145 4.2 AB’DE KÖO UYGULAMALARI .................................................................... 149 4.2.1 GENEL DURUM ............................................................................................. 149 4.2.2 İNGİLTERE .................................................................................................... 157 4.2.3 FRANSA ........................................................................................................ 163 4.2.4 PORTEKİZ ..................................................................................................... 166 4.2.5 MACARİSTAN ............................................................................................... 169 4.2.6 ÇEK CUMHURİYETİ....................................................................................... 174 BEŞİNCİ BÖLÜM AVRUPA BİRLİĞİ MEVZUATI VE UYGULAMALARI IŞIĞINDA KÖO MODELİNE İLİŞKİN DEĞERLENDİRME BAŞARILI BİR MODEL OLARAK UYGULANMASINA YÖNELİK ÖNERİLER 5.1 MODELİN ZAYIF VE GÜÇLÜ YÖNLERİNİN DİKKATE ALINMASI ...... 179 5.2 HESAPLILIĞIN AMAÇ EDİNİLMESİ............................................................ 185 5.3 SİYASİ DESTEK VE KÖO MODELİNE İLİŞKİN ULUSAL STRATEJİ ..... 186 5.4 AÇIK VE ANLAŞILIR BİR YASAL ÇERÇEVE ............................................ 188 5.5 GELİŞMİŞ KURUMSAL KAPASİTE.............................................................. 190 5.5.1 KAMU SEKTÖRÜNÜN KAPASİTESİNİN ARTIRILMASI ..................................... 190 5.5.2 ÖZEL SEKTÖRÜN KAPASİTESİ....................................................................... 191 5.6 İYİ HAZIRLANMIŞ KÖO PROJELERİ .......................................................... 193 5.7 PAYDAŞ EŞGÜDÜMÜ VE MEŞRUİYET ...................................................... 195 SONUÇ .................................................................................................................... 196 KAYNAKÇA ........................................................................................................... 198 5 TABLO VE ŞEKİLLER TABLOLAR Tablo 1: AB Kamu Alımları Direktiflerinin Uygulandığı Eşik Değerler……….…..55 Tablo 2: Ticaret Bütünleşmesi, AB-27 (GSYİH’ye oranı, %)…………………...….79 Tablo 3: Dünyada ve Avrupa’da KÖO Yatırımları (1985-2004)……………….....150 Tablo 4: Dünyada KÖO proje sayısının en fazla olduğu ilk 10 ülke (2004 yılı)…..151 Tablo 5: AB-15 KÖO ile Gerçekleştirilen Yatırımların GSYİH’den Aldığı Pay (2000-2005 yılları, %)……………………………………….……………………..152 Tablo 6: KÖO’nun AB’de Uygulandığı Sektörler…………....……………………153 ŞEKİLLER Şekil 1: KÖO Türleri………………………………………………………………..32 Şekil 2: Risk Paylaşımı……………………………………………………………...98 Şekil 3: Karşılaştırmalı Finansman Kaynakları……………………………………103 Şekil 4: Proje Finansman Yapısı…………………………………………………...105 Şekil 5: Kurumsal Kapasite………………………....……………….…………….128 6 KISALTMALAR AB Avrupa Birliği (European Union) ATAD Avrupa Toplulukları Adalet Divanı (European Court of Justice) AYB Avrupa Yatırım Bankası (European Investment Bank) EBRD Avrupa İmar ve Kalkınma Bankası (European Bank of Reconstruction and Development) ESA95 Avrupa Ulusal ve Bölgesel Hesaplar Sistemi (European System of National and Regional Accounts) Eurostat Avrupa Toplulukları İstatistik Ofisi GSMH Gayri Safi Milli Hasıla GSYİH Gayri Safi Yurtiçi Hasıla IMF Uluslararası Para Fonu (International Monetary Fund) IPA Katılım Öncesi Yardım Aracı (Instrument for Pre-Accession Assistance) KÖO Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları (Public Private Partnerships) KKÖO Kurumsal Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları (Institutional Public Private Partnerships) OECD Ekonomik İşbirliği ve Kalkınma Örgütü (Organisation for Economic Co-operation and Development) ÖFG Özel Finansman Girişimi (Private Finance Initiative) PSC Kamu Sektörü Kompratörü (Public Sector Comparator) PUK Birleşik Krallık Ortaklıkları-İngiltere KÖO Birimi (Partnerships UK) UNCTAD Birleşmiş Milletler Ticaret ve Kalkınma Örgütü (United Nations Conference on Trade and Development) YİD Yap-İşlet-Devret (Build-Operate-Transfer) 7 GİRİŞ Altyapı yatırımları; ulaştırma, içme suyu, atık su arıtma tesisleri, barajlar, göletler, elektrik üretim tesisleri, iletim ve dağıtım hatları, eğitim binaları, demiryolu, karayolu ve benzeri her türlü ulaşım ve haberleşme gibi alanlarda yapılan ve çok büyük harcamaları gerektiren, geleneksel olarak kamu sektörü (merkezi idareler, bölgesel ve yerel idareler) tarafından gerçekleştirilen yatırımlar olup1, kişi başına düşen yatırım miktarı (enerji, tüketimi, karayolu, demiryolu kullanımı) ile, ülke ekonomilerinin gelişmişlik göstergeleri arasında yer alan yatırımlardır. Bu bağlamda, altyapı yatırımları hükümetler açısından hem siyasi, hem de sosyo-ekonomik olarak önem taşımaktadır. Önümüzdeki 10 yılda dünya nüfusunun 1 milyar insanın daha eklenmesi ile artacağı ve bu çerçevede, toplam altyapı ihtiyacının 8,5 trilyon Dolar olacağı tahmin edilmektedir.2 Dünyada birçok insanın yol, hava alanı, su ve elektrik altyapısına erişemediği gerçeği ve ülkeler, hatta bölgeler arasındaki altyapı uçurumları karşısında, büyük ölçekli yatırımların ve kaliteli hizmetlerin ivedilikle gerçekleştirilmesi önem arz etmektedir. Diğer taraftan, dünyayı saran ekonomik ve mali sıkıntılar göz önünde bulundurulduğunda, ihtiyaçların karşılanması için harcanan her kuruşa değer katılması ve paranın tam karşılığının alınması önem kazanmaktadır. Bu çerçevede, kamu kaynaklarının etkin kullanılarak kaliteli altyapı ve hizmetlerin sunulabilmesi açısından, alternatif yöntem arayışlarına gidilmektedir. Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları (KÖO) modeli bu arayışlara bir cevap olarak karşımıza çıkmaktadır. Avrupa Birliği düzeyinde değerlendirildiğinde, altyapı ihtiyaçlarının karşılanmasında söz konusu modelden yararlanmak isteyen AB üye ülkeleri ile aday ülkelerin, AB kamu alımları mevzuatı ve uygulamalarını dikkate almaları gerekmektedir. AB ile üyelik müzakereleri devam eden ülkemizde gerçekleştirilen uyum çalışmaları çerçevesinde de, KÖO modelini kapsayan etkin bir kamu alımları 1 Belgin Akçay, “Altyapı Yatırımlarının Finansmanında Kamu Sektörü”, SPK 7. Arama Konferansı Kamu Altyapı Yatırımlarının Sermaye Piyasaları Aracılığıyla Finansmanı, Ankara, 26 Aralık 2006. 2 “World Infrastructure Demand - $8.5 Trillion Over 10 Years”, The Collaboratory for Research on Global Projects, May 26, 2006 (Updated May 21, 2008). 8 sisteminin oluşturulması öngörülmektedir. Bu bağlamda, AB düzeyindeki KÖO yaklaşımının anlaşılması, oluşturulmasına ilişkin KÖO’ya AB ilişkin mevzuatının yasal ve ve üye kurumsal ülke altyapının uygulamalarının değerlendirilmesi önem taşımaktadır. Bu çerçevede, hem AB mevzuatı hem de ülke uygulamalarına yer veren bu çalışmanın, ülkemizde AB ile uyumlu yapıların oluşturulması sürecinde gerçekleştirilen ve başarılı KÖO uygulamalarını teşvik etmek üzere yapılan çalışmalara yol gösterici bir kılavuz olması amaçlanmaktadır. Çalışma beş bölümden oluşmaktadır. İlk bölüm, dünyada KÖO anlayışının gelişimi, modeli ortaya çıkaran nedenler ve modele ilişkin alternatif yaklaşımlara yer veren literatür araştırmasına dayanmaktadır. Çalışmanın ikinci bölümünde, AB’nin KÖO modeline ilişkin yaklaşımı, AB düzenlemeleri çerçevesinde değerlendirilmektedir. Üçüncü bölümde, KÖO’nun mali ve kurumsal çerçevesi çizilmekte, AB’de modelden beklenen ekonomik faydalar ile modele ilişkin kurumsal yaklaşımlar ele alınmaktadır. Dördüncü bölümde, AB üye ülkelerindeki KÖO uygulamaları çerçevesinde KÖO proje deneyimleri incelenmektedir. Son bölümde ise, modele ilişkin genel bir değerlendirme yapılmakta ve AB mevzuatı ve ülke uygulamaları çerçevesinde kamu hizmetlerinin sunulmasında KÖO’nun başarılı bir model olarak uygulanmasına ilişkin öneriler sunulmaktadır.3 3 Türkiye’de henüz KÖO modeline ilişkin ortak bir terminoloji oluşturulmadığından, çalışmada karışıklığa mahal vermemek açısından, bazı kavramların orijinal isimleri parantez içerisinde gösterilmiştir. 9 BİRİNCİ BÖLÜM DÜNYADA KAMU-ÖZEL SEKTÖR ORTAKLIKLARI (KÖO) ANLAYIŞININ GELİŞİMİ VE MODELE İLİŞKİN ALTERNATİF YAKLAŞIMLAR Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları (KÖO), geleneksel olarak devlet tarafından sunulan hizmetlerin günümüzde özel sektör tarafından sunulmasında ve finansmanında çeşitli nedenlerle tercih edilen alternatif bir yöntem olarak karşımıza çıkmaktadır. Diğer taraftan, KÖO modeli, proje uygulamalarında farklı formlara bürünebilmekte ve farklı isimler altında uygulanmaktadır. Bu bağlamda, KÖO’ya ilişkin evrensel bir tanım yapılamamakta, bu durum da, modele ilişkin alternatif tanımlamaları ve yaklaşımları ortaya çıkarmaktadır. Bu çerçevede, bu bölümde KÖO anlayışının gelişimi, modelin günümüzde tercih edilmesine yol açan faktörler, KÖO’ya ilişkin alternatif tanımlamalar ve KÖO kapsamında yer alan farklı KÖO türleri incelenmektedir. 1.1 KAMU HİZMETLERİNİN SUNULMASINDA ALTERNATİF YÖNTEM ARAYIŞLARINA YOL AÇAN NEDENLER KÖO temel olarak kamu hizmetlerinin sunulmasında 1980’lerle birlikte yaşanan anlayış değişimini yansıtmaktadır. Ancak, KÖO yeni bir anlayışı ifade etmekle birlikte, uygulama olarak yeni bir model sayılmamaktadır. KÖO’nun tarihsel temelleri, imtiyazlara ilişkin düzenlemelerin yer aldığı 6. yüzyıla, Roma İmparatorluğu dönemine dayandırılmaktadır. İmtiyazlar, karı, zararı ve maliyeti imtiyaz sahibine ait olmak üzere kamu hizmetlerinin özel girişimciler tarafından sunulmasına dayalı bir yöntemdir. Roma İmparatorluğu döneminde temel olarak kanal ve su yollarının yapımında imtiyaz yönteminden yararlanılmıştır.4 4 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, ECE/TRADE/NONE/2000/8, New York, 2000, s. 5–6. 10 İmtiyaz uygulamaları 12. ve 13. yüzyıl Ortaçağ Avrupa’sında, özellikle Fransa’da fethedilen şehir ve köylerin yeniden yapılandırılmasında, yeniden uygulama alanı bulmuştur. 16. ve 17. yüzyıllarda yaygınlaşan imtiyaz uygulamaları, yol yapımı, atık toplama, kamusal alanların ışıklandırılması, posta dağıtımı, toplu taşıma ve opera binalarının yapımı gibi alanlara yayılmıştır.5 Ancak, asıl olarak, Fransız devriminin getirdiği liberal düşünce dalgası ve özellikle özgürlükçülük çerçevesinde, özgür girişimciliği özendiren fikirlerin etkisi ile imtiyazlar sistematik olarak tercih edilmeye başlanmış ve bu fikirler, imtiyazların temelini oluşturmuştur. Bu çerçevede, Sanayi Devrimi’nin de etkisiyle artan üretim ve talep karşısında bu yüzyılda, Avrupa’daki birçok ülkede (örneğin; İngiltere’de 1769 tarihli Oxford Kanalı imtiyazı, İspanya’da dört yüz yıl süren Von Thurn und Taxis imtiyazı6) bu sistemin kullanımı yaygınlaşmıştır. 19. yüzyıl boyunca ve 20. yüzyıl başlarına kadar yaygın olarak kullanılan imtiyazlar, kanalların yapımında, su tedariki ve elektrik dağıtımında uygulanmıştır. 19. yüzyılda İngiltere’de sadece su sektöründe altı özel şirketin olduğu, ABD’de ise, hemen hemen tüm su hizmetlerinin özel sektör tarafından gerçekleştirildiği bilinmektedir. Diğer taraftan, Arjantin, Şili, Brezilya, Meksika’da da özel elektrik şirketlerinden söz etmek mümkündür. İngiliz, Fransız ve Amerikan şirketlerinin Arjantin ve Brezilya’daki hemen hemen tüm ilk demiryollarının yapımı ve işletiminde görev aldıkları da bilinmektedir.7 20. yüzyılda yaşanan iki Dünya Savaşı sonrasında ülkelerin uğradığı yıkımlar ve yaşanan ekonomik bunalımlar sonucunda imtiyazlar önemini yitirmiş ve yerini, devlet tarafından sunulan hizmetlerin düzenlendiği kamu sözleşmelerine bırakmıştır. Bu yüzyılın ikinci yarısında gelişen refah devleti anlayışı çerçevesinde, her alanda devletin rolü artmıştır, ancak 1980’li yıllarda yeniden yükseliş yaşayan serbest piyasa ekonomisi ve bunun yanı sıra, devletlerin karşılaştığı siyasi, ekonomik ve sosyal 5 Ibid, s. 5-6. Ibid, s. 6. Oxford Kanalı’nın yapımına ilişkin imtiyaz “Oxford Kanalı Şirketi”ne verilmiş ve 1769 yılında yapımına başlanan Oxford Kanalı 1790 yılında kullanıma açılmıştır. Von Thurn und Taxis, Kutsal Roma İmparatorluğu’nun posta hizmetleri sağlayan bir kurumu olup, 17. yüzyılda İspanya hükümeti tarafından verilen imtiyaz çerçevesinde posta hizmetleri sunmuştur. 7 Facilitating Public-Private Partnership for Accelerated Infrastructure Development in India, Regional Workshop of Chief Secretaries on Public-Private Partnership, Workshop Report, Hindistan, Aralık 2006, s. 20. 6 11 sıkıntılar sonucunda imtiyazlar, KÖO yaklaşımı çerçevesinde yeniden önem kazanmıştır. 1980’lerin başında dünyada etkisini artırmaya başlayan küreselleşme, yaşanan ekonomik sorunlar (işsizlik, düşük büyüme oranları, enflasyon) ve kızışan uluslararası rekabet çerçevesinde dünyada yaşanan gelişmeler, bir anlayış değişimini zorunlu kılmıştır. Dünyadaki değişim, kamu sektöründe etkinlik ve kamu kaynaklarının kullanımında verimlilik tartışmalarını da beraberinde getirmiş ve bu durum, ülkeleri, kamu kaynaklarını daha etkin ve verimli bir şekilde kullanma arayışına itmiştir. 1980’lerdeki bu değişim, günümüzdeki KÖO anlayışının da bir anlamda temelini oluşturmuştur. Bu değişimde, refah devletlerinin krize girmesi sonucunda bir çözüm olarak ön plana çıkan ve özel sektörün önemini vurgulayarak, devletin ekonomik ve sosyal alandaki rolünün küçültülmesi gerektiğini savunan “neo-liberal anlayış” etkili olmuştur. Bunun yanı sıra, ülkelerin karşı karşıya kaldıkları ekonomik ve mali krizler, artan altyapı ihtiyacı ve vatandaşların kamu hizmetlerine ilişkin beklentilerinin çeşitlenmesi, ülkeleri alternatif hizmet sunma yöntemleri arayışına yöneltmiş ve sonuçta KÖO, bu arayışlar çerçevesinde tercih edilen çözümlerden birisini oluşturmuştur. Böylece KÖO, Amerika’da gelişmiş ve daha sonra Avrupa’ya yayılmıştır. Ancak, özellikle İngiltere’de başarılı bir şekilde uygulanmış ve diğer ülkeler tarafından da örnek alınmıştır. 1990’larla birlikte İrlanda, Portekiz, İspanya, Almanya, Fransa, Kanada, Japonya, Avustralya, Güney Afrika Cumhuriyeti, Şili ve Meksika ülkeleri başta olmak üzere, dünyada başarılı uygulama alanlarına sahip olmuştur.8 Günümüzde KÖO modelinin, çeşitli nedenlere dayalı olarak alternatif hizmet sunma arayışları temelinde geliştiği görülmektedir. 8 Libena Tetrevova, “Theoretical and Practical Aspects of PPP Projects”, Vadiba/Management, No. 3-4, 2006, s. 109. 12 1.1.1 Refah Devletinden Neo-Liberal Devlet Anlayışına Geçiş İkinci Dünya Savaşı sonrasında ortaya çıkan refah devleti anlayışı ile devlet hem politika yapıcı, düzenleyici, uygulayıcı hem de üretici ve sübvanse edici aktör rollerini üstlenmiştir.9 Refah devleti anlayışı ile, devletin ekonomik ve sosyal alana müdahalesi ve bu dönemde üretim sürecinin başrol oyuncusu olması, “piyasa ekonomisinin başarısızlığı” söylemi ile meşrulaştırılmıştır.10 Ancak zamanla, devletin ekonomide payı giderek artmış ve transfer harcamalarının bütçe içerisinde yük oluşturmaya başlaması ile harcamaların finansmanında sıkıntılar yaşanmaya başlanmıştır. Bu durum, açıkların finanse edilmesinde borçlanmaya gidilmesine, toplanan vergilerin borçların finansmanında kullanılmasına ve sonuç olarak da refah devleti harcamalarının da düşmesine neden olmuş, böylece, bütçe harcamaları tartışılır hale gelmiştir. Sonuç olarak, devlet ile özel sektör arasındaki denge, özel sektörün lehine bozulmuş ve daha önce devletin rol oynadığı alanları özel sektör almaya başlamıştır. 20. yüzyılın son çeyreğinde, Amerika’da Reagan ve İngiltere’de Thatcher ile başlatılan özelleştirme girişimleri çerçevesinde Yeni-Sağ ideolojisi çerçevesindeki neo-liberal anlayış, temel olarak devletin, ekonominin belirli alanlarından çekilmesini ve yerini daha etkin olan özel sektöre, yani, piyasa ekonomisine bırakmasını öngörmektedir.11 Neo-liberal politikaların belirleyici öğesi olan özelleştirme ile, refah devleti döneminde gerileyen özel sektör yeniden önem kazanmaya başlamıştır. Neo-liberal anlayış çerçevesinde, özel sektörün verimliği ön plana çıkartılmış, “verimlilik” ve “etkililiğe” vurgu yapan “kalite yönetimi”, “yönetişim” gibi kavramlar ışığında kamuda yeniden yapılanma ve reform çalışmaları önem kazanmış ve böylece, özel sektörün, kamu altyapı hizmetlerinin sunulması ve finansmanına dahil edilmesine ilişkin çalışmalar hız kazanmıştır. Diğer taraftan, bu yeni dünya düzeni içerisinde devletin rolü de yeniden tanımlanmış ve bu 9 Osman Yılmaz, Kamu Yönetimi Reformu: Genel Eğilimler ve Ülke Deneyimleri, DPT İktisadi Sektörler ve Koordinasyon Genel Müdürlüğü, Şubat 2001, s. 3. 10 T. Cutler, K. Williams ve J. Williams, Keynes, Beveridge and Beyond, Routledge&Kegan Paul, Londra, 1986, s. 8. 11 Tim Bale, “Politics Over Economics”, European Politics: A Comparative Introduction, Palgrave, 2005, s. 204. 13 çerçevede, devlet doğrudan hizmet sunucusu rolünden, hizmet satın alan müşteri ve düzenleyici, denetleyici otorite rolüne odaklanmaya başlamıştır. Devletin rolü ve kamu hizmetlerinin sunulmasına ilişkin olarak başlatılan tartışmalar ve çalışmalar, dünyadaki değişimin kuramsal altyapısını oluşturmuştur. Bu çerçevede, “Yeni Kamu Yönetimi Yaklaşımı” (New Public Management) ile, “idare” (administration) yerine, “yönetim” (management) kavramı kullanılmaya başlanmış ve bu anlayış çerçevesinde, “girdi”lerden çok “çıktı”lara, “süreç”lerden çok “sonuç”lara odaklanılan, politika oluşturma, düzenleme denetleme görevleri ile hizmet sunma görevlerinin birbirinden ayrılmasına dayalı bir anlayış ortaya çıkmıştır. “Toplam Kalite Yönetimi” (Total Quality Management) ile, toplumun kamu hizmetlerine ilişkin beklentilerinin karşılanması ve hizmetlerde etkinlik ve kalite anlayışının yerleşmesi öngörülmüştür. “İyi yönetişim” (Good governance) kavramı ile ise, çok taraflı katılımın sağlanması ve tüm paydaşların, özel sektör ve sivil toplum kuruluşlarının, yönetime ve karar alma mekanizmalarına katılması anlayışı gelişmiştir. Böylece, yönetişim kavramı ile, karar alma sürecine katılım, şeffaflık, hesap verme sorumluluğu, etkinlik ve etkililik, sivil toplum ve özel sektörle işbirliği hususları vurgulanmıştır.12 Teknolojik değişimler ve bunlara ayak uydurulması da, kamu yönetiminde etkinliği sağlamanın ve değişip çeşitlenen ihtiyaçların karşılanmasında önem kazanmıştır. Diğer taraftan, kamu hizmetlerinin sunulmasında yolsuzluk ve usulsüzlüklerin önlenmesi çerçevesinde “kamuda etik” çalışmaları başlatılmıştır. Bu çerçevede KÖO yaklaşımı, anılan gelişmelere paralel olarak, kamu hizmetlerinde verimliliğin sağlanması ve modern teknolojiyi kullanan özel sektörün yenilikçi çözümlerinden yararlanılarak çerçevesinde benimsenmeye başlanmıştır. 12 Yılmaz, s.7. kamu hizmetlerin modernleştirilmesi 14 1.1.2 Üç Açık: “Bütçe Açıkları”, “Güven Açığı”, “Performans Açığı” Refah devletlerinin Avrupa’da ve dünyadaki diğer bazı ülkelerde krize girmesi, birçok ülkede kamu yönetiminde reformun başlangıcı için bir fırsat olarak değerlendirilmiştir. Kamu yönetiminde yaşanan değişim ve değişimle gelen reform çabaları, kamu hizmetlerinin yenilikçi yöntemler kullanılarak modernleştirilmesini, performans yönetimi ile kaliteli hizmetler sunulmasını, hizmetlerin sunulmasında rekabet ortamının ve şeffaflığın sağlanmasını öngörmektedir. Reform çabalarında, hükümetlerin karşı karşıya kaldıkları ekonomik ve sosyal sorunlar da etkili olmuştur. Üç açık (three deficits)13 olarak ifade edilen “bütçe açıkları”, “güven açığı” ve “performans açığı”, kamu hizmetlerinin sunulmasında anlayış değişimini beraberinde getirmiştir. Dünyada yavaşlayan büyüme oranları ve ülkelerin karşı karşıya oldukları “bütçe açıkları” çerçevesinde, yaşanan değişime ayak uydurulması giderek zorlaşmaktadır. Bütçe kısıtları içerisinde hareket etmeye çalışan ülkeler gerekli altyapı yatırımlarını gerçekleştirmede zorlanmakta ve bu durum da, bir taraftan, devletin bazı hizmetlerin sunulmasından çekilmesine, diğer taraftan da, alternatif finansman kaynakları arayışına gidilmesine neden olmaktadır. Dolayısıyla, bütçe kısıtları kamuda reform arayışlarını ve diğer taraftan da, hizmetlerin sunulmasında alternatif yaklaşımları gerektirmektedir. Kamu harcamalarının bütçe üzerinde oluşturduğu yükler, ülkelerin ulusal finansman kaynaklarının yetersiz kalması, kaynak israfına neden olan siyasi müdahaleler ve plansız yapılan yatırımlara ilişkin sorunların çözümlenmesi kapsamında, dünyadaki değişime paralel olarak, mali disiplin, kaynakların stratejik önceliklere göre dağıtılması ve kamu hizmetlerinin sunulmasında etkinlik ve etkililiğin sağlanmasına odaklanmaktadır. Bu çerçevede, mali reformlar yapılmakta, mali yönetim sistemleri değişime uğramakta ve bu değişimler, IMF, Dünya Bankası ve OECD gibi uluslararası kuruluşlarca da teşvik edilmektedir.14 Bu bağlamda, mali sistem değişimi ile kamu kaynakların kullanılmasının uzun vadeli perspektifle planlanması anlayışı gelişmeye 13 Donald F. Kettl, Reinventing Government: A Fifth Year Report Card, Brookings Institution Press, Washington, 1998, s. 35. 14 Mustafa Lamba, “5018 Sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun Türk Bütçe Sistemine Getirdiği Yenilikler ve Kamu Mali Yönetimine Olası Etkileri”, (Yüksek Lisans Tezi, Afyon Kocatepe Üniversitesi Maliye Anabilim Dalı, Haziran 2006), s. 3. 15 başlamış ve orta vadeli harcama stratejisine geçilmiştir, bu bağlamda, uzun vadeli projelerin gerçekleştirilmesi anlayışı da benimsenmiştir. Bütçeler, bu değişim kapsamında, “çok yıllı bütçe” disiplinine göre hazırlanmaya başlanmıştır. Diğer taraftan, dünyadaki değişimle ön plana çıkan şeffaflık çerçevesinde, “mali şeffaflık” önem kazanmış ve harcamaların tam ve doğru olarak bilançoda yer almasını öngören “tahakkuk esaslı muhasebeleştirme” yöntemine geçilmiş ve birçok uluslararası kuruluş tarafından da bu yöntem esas alınmaya başlanmıştır.15 Ayrıca, devletin denetleyici ve düzenleyici rolü çerçevesinde, gelir ve gider işlemlerinin denetimi ile projelerde performansın denetlenmesi önem kazanmıştır. Söz konusu mali reformların getirdiği değişimler ve bütçe açıkları ve kısıtları içerisinde altyapı ihtiyaçlarının karşılanmaya çalışılması çerçevesinde, KÖO modelinin ön plana çıktığı görülmektedir. Bunun en temel nedenini, KÖO modelinin, kamu hizmetlerinin sunulmasında özel sektörün bilgisi, tecrübesi ve etkinliğinin yanı sıra, finansman olanaklarından da yararlanılabilmesine imkan sağlaması oluşturmaktadır. 1980’li yıllarda Amerika’da ve İngiltere’de kullanılmaya başlanan KÖO kavramı, başlangıçta, kamu kesimi borçlanma gereğinin azaltılmasında bir yöntem olarak tercih edilmiştir. Bu çerçevede KÖO, çok fazla borcu olan ve daha fazla borçlanmak istemeyen hükümetler için alternatif bir yöntem teşkil etmektedir. Geleneksel olarak projelerin devlet tarafından finanse edilmesi çerçevesinde, devlet tarafından daha fazla borçlanmaya gidilmekte ve/veya yeni vergiler ihdas edilmektedir. Ancak, özel sektör finansmanından yararlanılması durumunda, bu sorumluluklar özel sektör tarafından üstlenilebilmektedir.16 Bu bağlamda KÖO, giderek yaygın bir şekilde altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde hükümetler tarafından tercih edilen bir model olarak karşımıza çıkmaktadır. “Performans açığı”, devletin sunduğu hizmetlerde verimlilik ve kaliteyi sağlayamaması ve bu durumun ise kamu sektörünün yapılanması ve işleyişinden kaynaklandığı anlayışına dayanmaktadır. Performans açığı, kamu sektörünün 15 Ibid, s. 6-7. Richard Webb ve Bernard Pulle, Public Private Partnerships: An Introduction, Research Paper No.1 2002-03, Department of The Parliamentary Library, 24 Eylül 2002, s. 8. 16 16 verimsiz ve pahalı olduğu, vergilerin karşılığının alınmadığına ilişkin olarak kamuoyunda oluşan görüşü ifade etmektedir. Kamu sektörüne ilişkin performans açığına paralel olarak, kamuoyunda bir “güven açığı” da oluşmuştur. Kamu kaynaklarının kullanılması ve hizmetlerin sunulmasında karşılaşılan yolsuzluk ve kayırmacılık gibi olgular kamu yararının sağlanmasından çok, kişilerin kendi çıkarlarını gözetme izleniminin oluşmasına ve kamuoyunda devlet tarafından sunulan hizmetlere olan güvenin sarsılmasına neden olmuştur. Sonuç olarak “üç açığın” artması ve derinleşmesi, kamu yönetiminde bir anlayış değişimini gerektirmiş, kamu hizmetlerinin sunulmasında verimlilik, hesaplılık, şeffaflık ve etkililiğin sağlanabileceği ve kamuoyunun güvenini kazanabilecek alternatif yöntem arayışlarına gidilmiştir. 1.1.3 Beklentilerin Çeşitlenmesi ve Yeni Altyapıya Olan İhtiyaç Dünyanın bazı bölgelerinde göçler veya doğum oranlarına bağlı olarak nüfus artmakta, Avrupa gibi diğer bölgelerinde ise, genç nüfus giderek azalmakta ve nüfus yaşlanmaktadır. Buna karşılık, tüm dünyada ekonomik, sosyal ve kültürel altyapı ihtiyacının yanı sıra, kentsel altyapı ihtiyacı da giderek artmakta ve çeşitlenmektedir. Söz gelimi, Avrupa’da üretken genç nüfus ile yaşlı nüfus arasındaki dengenin bozulması sonucu, yatırımların gerçekleştirilmesinde kullanılan vergi katkıları da azalmakta, hatta sosyal güvenlik harcamalarına duyulan ihtiyacın artması, kamu harcamalarını daha fazla artırmaktadır. Buna karşılık, nüfusun yaşlanması, içme suyu, kanalizasyon, karayolları gibi yatırımlara olan ihtiyaçların artmasını engellememektedir.17 Bu durum da, yeni mali reformların gerçekleştirilmesini ve altyapıya olan ihtiyacın yanı sıra alternatif finansman kaynaklarının bulunmasını da gerektirmektedir. Bunun yanı sıra, kaliteli altyapı yatırımları ve kamu hizmetleri talep edilmekte ve vergi mükellefleri tarafından ödenen vergilerin karşılığının alınması yönündeki talepler daha güçlü dile getirilmektedir. 17 Tobias Just, “Current Issues: Demography Special”, Deutsche Bank Research, 7 Haziran 2004, s. 23. 17 KÖO modeli ile, çeşitli alanlarda; karayolu, tünel, demiryolu, liman, su temini, sulama kanallarının yapılması, atık suyun arıtılması, telekomünikasyon, elektrik üretimi ve dağıtımı, nükleer ve diğer zehirli atıkların imhası gibi özel sektörün finansmanından, bilgi ve tecrübesinden yararlanılarak etkin ve kaliteli yatırımlar yapılabilmektedir. Bu çerçevede, KÖO, artan ve çeşitlenen altyapı gereksinimi çerçevesinde, kamu sektörünün tek başına yapmakta yetersiz kaldığı ve toplumun beklentilerini karşılayamadığı alanlardaki boşluğu kapatmaya çalışan bir model olarak da değerlendirilmektedir. 1.1.4 Özelleştirme Stratejisi 1980’lerde yükselen piyasa ekonomisi ile, özelleştirme stratejileri önem kazanmış ve devletin daha önce rol aldığı sektörler büyük bir hızla özelleştirilmeye başlanmıştır. Bu çerçevede, kamu teşebbüsleri, küçük ve orta boy işletmeler ile ulaştırma sektörü özelleştirme kapsamına alınmış ve bu strateji çerçevesinde özelleştirilmiştir. Ancak özelleştirme, bazı sektörlerle sınırlı kalmış ve bu çerçevede, sosyal etkilerin belirleyici olduğu, tekel niteliğine sahip elektrik, doğal gaz, su gibi stratejik sektörlerde daha az uygulanma imkanı bulabilmiştir. Bu çerçevede, özelleştirme sürecinin 1990’larla birlikte gerek sosyal etkileri nedeniyle gerek teknik nedenlerle yavaşlaması ve özelleştirmenin diğer alanlarda uygulanmasının sınırlı kalması sonucunda KÖO, özelleştirmenin gerçekleştirilemediği alanlarda, altyapı yatırımlarında özel sektörün sermayesi ile bilgi ve tecrübesinin dahil edilmeye devam edilmesi ve özel sektörün bu alanlarda yatırım yapması için özendirilmesinde, özelleştirmeye paralel ve alternatif bir strateji olarak benimsenmiştir.18 KÖO, yabancı sermayenin ülke içine çekilmesi çabaları çerçevesinde de hükümetler tarafından alternatif bir yöntem olarak görülmüştür. Birleşmiş Milletler Ticaret ve Kalkınma Örgütü (UNCTAD) tarafından yayınlanan 2007 yılı Dünya Yatırım Raporu’na göre19, bu çabaların % 74’ü gelişmekte olan ülkeler tarafından, 18 IMF, Public-Private Partnerships, Fiscal Affairs Department, Washington DC, 12 Mart 2004, s. 4-5. 19 UNCTAD, World Investment Report 2007: Transnational Corporations, Extractive Industries and Development, New York, 2007, s. 17. 18 özellikle kurumlar vergisinin azaltılması, teşviklerin artırılması, bankacılık, telekomünikasyon, enerji gibi sektörlerde serbestleşmenin artırılması yönündeki çabalardır. Sonuç olarak, KÖO, cazip projeler aracılığı ile, özelleştirme sürecinde özel sektörün rolünün arttırılması, serbestleşmeye gidilmesi, toplumsal muhalefet gibi ülke risklerinin azaltılarak yabancı sermayenin ve finansmanın ülke içine çekilmesinde alternatif bir model olarak da gelişmiştir. 1.1.5 Kamu Hizmetlerinin Sunulmasında Yöntem Değişimi ve KÖO Modeli Yukarıda söz edilen değişimler, ihtiyaçlar ve kısıtlar çerçevesinde, devletin rolünün yeniden tanımlandığı, piyasa ekonomisi anlayışının hakim olduğu ve bu ortamda geleneksel olarak devlet tarafından sunulan kamu hizmetlerinin gerçekleştirilmesinde de yöntem değişimlerinin yaşandığı ve özel sektörün daha fazla dahil edilmesine ilişkin çabaların varlığı gözlenmektedir. Özel sektör, kamu hizmetlerinin sunulmasında temel olarak üç farklı şekilde rol almaktadır. Bunlardan ilki; “geleneksel ihale etme” yöntemidir. Bu geleneksel yöntemde, tasarım, yapım, işletime ilişkin işlerden birisi özel sektöre verilmekte, varlıkların mülkiyeti devlette kalmakta ve finansman dahil tüm işlerin sorumluluğu devlete ait olmaktadır. Geleneksel yöntemde özel sektörün rolü çok sınırlı olmaktadır. Özel sektörün rol oynadığı bir diğer yöntem ise, “özelleştirme” yöntemidir. Bu durumda, varlıkların mülkiyeti ile tüm işlerin sorumluluğu devletten özel sektöre devredilmekte, ancak bu yöntemde devletin hizmetler üzerindeki kontrol yetkisi ortadan kalkmaktadır. Geleneksel olarak devlet tarafından sunulan hizmetlere ilişkin verimsizlik ve yolsuzluk tartışmaları, “geleneksel ihale etme” yöntemlerine yönelik tartışmaları; devletin geleneksel sorumluluklarının özel sektör tarafından üstlenilmesine ilişkin endişeler ve sosyal açıdan yarattığı olumsuzluklar ise, “özelleştirme” yöntemine ilişkin tartışmaları ortaya çıkarmıştır. KÖO ise, tam da bu tartışmaların ortasında, “geleneksel ihale yöntemleri” ile “özelleştirme”ye alternatif “üçüncü bir yol” olarak karşımıza çıkmaktadır. KÖO 19 anlayışının, yukarıda söz edilen, devletin rolünün yeniden tanımlanması ve kamu sektöründe etkinlik, verimlilik ve şeffaflık arayışları paralelinde geliştiği söylenebilir. Diğer taraftan, KÖO’nun, 1980’lerin başında uygulamaya konan neo-liberal politikalara ilişkin tartışmalar ve eleştiriler çerçevesinde de şekillendiğini söylemek mümkündür. KÖO modeli, temel olarak, özelleştirme yöntemi ve kamu hizmetlerinin özel sektör tarafından sunulması karşıtı olan çevrelerin eleştiri odağı olmuştur. Söz konusu eleştirilere göre, KÖO modeli neo-liberal ideolojinin uygulama araçlarından birisidir ve model temel olarak, özel sektörün amaçlarına hizmet etmek üzere geliştirilmiştir.20 Bu çerçevede, modelin kamu hizmetlerinin sunulmasında uygulanabilmesi için, kamu sektörü verimsiz olarak gösterilmekte, özel sektörün ise “verimli” olduğu bir ön kabul olarak meşrulaştırılmaya çalışılmaktadır. Bu eleştirilere karşılık, KÖO modelinin büyük ve karmaşık altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde ve kamu sektörünün yetersiz kaldığı alanlarda, kapsamı dar olan “geleneksel ihale yöntemleri” ile devlet yerine, özel sektörün kontrolünün söz konusu olduğu “özelleştirme”ye alternatif üçüncü ve gerekli bir yöntem olduğu savunulmaktadır. Günümüzdeki uygulamalardan anlaşıldığı üzere, KÖO modeli daha çok bütçe kısıtı içerisinde hareket eden ve/veya kamu harcamalarını bütçe dışında göstermek isteyen, ancak, aynı zamanda da, artan yatırım ihtiyaçlarını karşılamak durumunda olan hükümetler ile büyük projelerden yüksek gelir elde etmeyi hedefleyen özel sektör tarafından destek görmektedir. Bu çerçevede, KÖO modelinin alternatif bir yöntem olarak görülmesi, temel olarak 1980’lerin sonu ve 1990’ların başında İngiltere’de kullanılmaya başlanan “Özel Finansman Girişimi” (Private Finance Initiative) kavramının geliştirilmesi ile gerçekleşmiştir. Özel sektörün altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesine dahil edildiği “imtiyazlar”, uzun yıllardan beri uygulanmaktadır. Ancak, İngiltere, KÖO modelinin bir formunu oluşturan Özel Finansman Girişimi ile, imtiyazlardan farklı olarak, özel sektörün gerçekleştirilmesinde daha hizmet fazla sunumunda alana dahil ve altyapı edilmesi ve yatırımlarının özel sektörün özendirilmesini sağlayan, doğrudan devlet tarafından ödeme yapılmasına dayalı ve 20 Daniel Cohn, The Public-Private-Partnership “Fetish”: Moving Beyond Rhetoric, 2004 Political Science Association Annual Meeting, June 2-5, Winnipeg, Manitoba, 2004, s. 4. 20 kamu sektörü ile özel sektörün ortaklaşa iş yapmasını öngören yeni bir anlayışı kabul etmiştir. KÖO’nun temel amacı; geleneksel ihale etme yönteminden daha düşük maliyetli ve daha kaliteli hizmetlerin sunulması ve böylece, hesaplılığın sağlanarak kamu kaynaklarının etkin ve etkili bir şekilde kullanılmasıdır. Geleneksel ihale yönteminden farklı olarak KÖO, birden fazla işin (tasarım, yapım ve işletim bir arada) tek bir sözleşme altında özel sektöre ihale edilmesine olanak sağlamaktadır.21 KÖO modeli, geleneksel ihale etme ve özelleştirme yöntemlerinden farklı olarak, bir taraftan varlıkların mülkiyetinin ve yapılan işler üzerindeki kontrolün kamu sektöründe kalmasını, diğer taraftan da, yatırım ve hizmetlerin özel sektörün bilgi, tecrübesi ve finansmanından yararlanılarak yapılmasını sağlayan bir modeldir. KÖO bu bağlamda özellikle gelişmekte olan ve altyapı ile bu altyapı için finansmana ihtiyacı olan ülkelere, borçlanmanın dışında bir alternatif de sunmaktadır. Diğer taraftan, kamu hizmetlerinin özel sektör tarafından sunulması ile, devletin ekonomi üzerindeki doğrudan müdahalesi ve rolü kısıtlanmakta, ancak bu şekilde de devlet, özel sektöre devredilemeyen görevlerine odaklanabilmekte, düzenleme yapmakta ve uygulamanın izlenmesi ve denetlenmesinden sorumlu olmaktadır. Diğer taraftan da, hizmetler için alternatif finansman imkanı sağladığından, daha fazla vergi ihdas etmek durumunda kalmamaktadır.22 Titizlikle değerlendirilen ihtiyaçlar ve ihtiyaçları karşılayacak en iyi hizmet sunma yönteminin belirlenmesi ve KÖO modelinin bu çerçevede uygulanması sonucunda, hem kamu kaynaklarının kullanımında etkinlik sağlanabilmekte hem de kamu yönetiminde kaliteli hizmet anlayışı gelişebilmektedir. 21 22 Webb ve Pulle, s. 1. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 9. 21 1.2 KÖO’NUN AYIRT EDİCİ TEMEL ÖĞELERİ KÖO, daha önce devlet tarafından sunulan kamu hizmetlerinin, özel sektör tarafından sunulmasına ilişkin olarak, kamu idareleri ile özel sektör ortakları arasındaki sözleşmeye dayalı ilişkileri ifade etmede kullanılmaktadır. Ancak, kamu hizmetleri çok çeşitli ve karmaşık nitelikli olduğundan ve söz konusu hizmetler de KÖO modeli ile gerçekleştirilebildiğinden, modele ilişkin evrensel, ortak bir tanımın yapılması da mümkün olmamaktadır. Bu bağlamda, KÖO’ya ilişkin tanımlamalar, genellikle modelin temel özellikleri üzerinden yapılmaktadır. Bu nedenle, KÖO modelinin farklı tanımlarına geçmeden, KÖO’nun ayırt edici temel özelliklerini incelemek yerinde olacaktır. 1.2.1 Temel Amaç: “Hesaplılık” KÖO modeli, daha önce de ifade edildiği üzere, altyapı projelerinin gerçekleştirilmesi ve finanse edilmesinde kullanılan ihale yöntemlerinden birisi olup, geleneksel ihale etme ile özelleştirme arasında üçüncü bir yol olarak yer almaktadır. KÖO’nun gerçekleştirmeyi öngördüğü temel amaç; “hesaplılık”tır. Bu çerçevede, KÖO modelinin temel özelliği, altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesi ve hizmetlerin sunulmasında, geleneksel ihale yöntemleri ile elde edilemeyen hesaplılığın sağlanmasıdır. “Hesaplılık”; kamu sektörü ihtiyaçlarının karşılanmasına ilişkin projelerin uygulama sürecinde ortaya çıkan maliyetler ile söz konusu projelerden sağlanabilecek getiriler arasındaki dengenin en iyi şekilde kurulmasını ifade etmektedir. KÖO, ülkelerin karşı karşıya oldukları ekonomik ve mali sıkıntılar ve kısıtlara çözüm olan mucizevi bir formül olarak görülmemelidir. Aksine, KÖO, büyük ve karmaşık kamu yatırım projelerinde kullanılan ve her projede farklı formlara bürünen bir modeldir ve bu nedenle, KÖO’nun en iyi yöntem olup olmadığının her proje için 22 ayrı olarak detaylı bir şekilde değerlendirilmesi ve bu çerçevede, hesaplılığı sağlayıp sağlamadığının belirlenmesi gerekmektedir23. Geleneksel ihale yöntemleri ile uygulanan projeler; idarenin rolünün tam olarak tanımlanmaması veya yanlış tanımlanması, gerekli ve dengeli bir risk dağılımının yapılmaması, performansın göz önünde bulundurulmaması nedeniyle, maliyet artışı ve ek finansman ihtiyacının ortaya çıkması ile sonuçlanabilmekte, bu durum da hesaplılığın sağlanmasını engellemektedir.24 Avrupa Uluslararası Müteahhitler Birliği’nin25 de vurguladığı üzere, ihalelerin verilmesinde yalnızca “en düşük fiyat teklifi”nin dikkate alınması ile, öngörülen bütçe ve süre kısıtı içerisinde yüksek kaliteli hizmetlerin sunulması mümkün olmamaktadır. Bu bağlamda hesaplılık, ucuz olan projelerin değil, kamu hizmetlerinin en az maliyetli, en hızlı ve kaliteli şekilde gerçekleştirilmesini sağlayan projelerin tercih edilmesi anlayışının benimsenmesini gerektirmektedir. Bu bağlamda, KÖO’nun ihtiyaçları karşılamada en iyi ve en uygun model olduğuna karar verilmesinde finansman boyutundan çok, hizmetlerin niteliğinin de dikkate alındığı “hesaplılık” amacının ön planda tutulması gerekmektedir. 1.2.2 Çıktı Odaklı Yaklaşım Geleneksel ihale yöntemlerinden farklı olarak, KÖO modelinde, özel sektör tarafından sunulacak hizmetlerden elde edilmesi beklenen çıktılar ve standartlar idareler tarafından belirlenmektedir ve böylece, kamu idareleri, projelerin tasarım, mühendislik işleri veya işletimine ilişkin işler yerine, sunulacak hizmetlerin niteliğine odaklanmaktadır. Bu bağlamda, proje kapsamında inşa edilecek “varlıklar” değil, bu varlıkların işletilmesi sonucu sunulacak “hizmetler” KÖO’nun odak noktasını oluşturmaktadır. Hizmetlerin, sözleşme ile belirlenen nitelikte ve zamanda sunulmasında hangi araç ve yöntemlerden yararlanılacağı ise, özel sektörün bilgi ve tecrübesi ile 23 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, Brüksel, 2003, s. 13. Avrupa Uluslararası Müteahhitler Birliği, Sürdürülebilir İhale Sistemi-Mavi Kitap, Almanya, 2004, s. 20. 25 Avrupa Uluslararası Müteahhitler Birliği, s. 23. 24 23 yenilikçiliğine bırakılmaktadır. Devlet de, özel sektör tarafından sunulan bu hizmetleri satın almaktadır26. İngiltere Karayolları İdaresi çalışanları, projelerde KÖO yönteminin benimsenmesi ile, yaptıkları işlerin niteliğinin değiştiğini ve bu çerçevede, tasarım, yapım ve işletim süreçlerine ilişkin hazırlıklar ve uygulamalar yerine; artık, çıktıların belirlenmesine, proje tasarımına ilişkin tekliflerin değerlendirilmesine ve projenin uygulamasının izlenmesine odaklandıklarını ve bu durumda daha etkin çalıştıklarını belirtmişlerdir.27 1.2.3 Risk Paylaşımı KÖO modeli ile, geleneksel ihale yöntemlerinde karşılaşılan maliyet aşımı, kapasite yetersizliği gibi sorunların aşılmasına ilişkin olarak belirli risklerin özel sektöre devredilmesi öngörülmektedir. Geleneksel kamu ihale yöntemlerinde risklerin çoğu devlet tarafından üstlenilirken, KÖO modeli ile riskler kamu sektörü ile özel sektör arasında paylaşılmaktadır. Risk paylaşımı, bir taraftan daha önce devlet tarafından üstlenilen risklerin özel sektöre devredilmesine imkan sağlamakta, diğer taraftan da, özellikle mali risklerin özel sektöre devredilmesi ile, özel sektörü projelerin zamanında ve bütçe sınırları içerisinde bitirilmesi, harcamalar için daha gerçekçi tahminlerde bulunulması ve verimliliğin sağlanması doğrultusunda teşvik etmektedir.28 Literatürde KÖO’nun tanımlanmasına ilişkin olarak yapılan tartışmalarda, ortaklığın söz konusu olduğu ilişkilerde tarafların aynı amacı paylaştıkları, ancak KÖO modelinde ise, aynı şeyin geçerli olmadığı savunulmaktadır. Bu görüşe göre; özel sektörün temel amacı, kar elde etmektir; devletin amacı ise, kamu hizmetlerinin sunulması ve ihtiyaçların karşılanmasıdır. Ancak, bu görüşe karşı çıkan çevreler, 26 OECD, Public-Private Partnerships-In Pursuit of Risk Sharing and Value for Money, Paris, 2008, s. 20. 27 UK Highways Agency, DBFO-Value in Roads, <http://www.highways.gov.uk/roads/2988.aspx>, 09.09.2008. 28 Ibid, s. 49. 24 KÖO modelinde, her iki tarafın farklı olan amaçlarının dengelendiğini ve birbiri ile uyumlu hale getirildiğini savunmaktadır.29 Bu çerçevede, modelde temel prensip olarak, söz konusu amaçlar dengelenebildiği ölçüde ortaklık kurulmasına karar verilmekte ve model uygulanabilmektedir. Amaçların dengelenmesi çerçevesinde ise, tarafların bu ortaklıktan fayda elde etmesi gerekmektedir ve optimum faydanın sağlanması da, projelerin başarılı bir şekilde uygulanmasına imkan veren taraflar arasındaki risk paylaşımına dayanmaktadır. 1.2.4 Hizmetlerin Uzun Süre Boyunca Sunulması KÖO projeleri, genel olarak uzun süreli ve tasarım, yapım, finansman, işletim ve bakım gibi birden fazla işi kapsayan karmaşık projelerdir. Bu bağlamda, KÖO modeli ile kamu altyapı hizmetlerinin sunulmasında sürecin tümüne yönelik uzun vadeli bir yaklaşım (whole life approach) söz konusudur ve bu bağlamda KÖO, kamu hizmetlerinin sunulması ve altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde uzun vadeli bir perspektifin benimsenmesini gerektirmektedir. KÖO modelinde, geleneksel ihale yöntemlerinden farklı olarak, özel sektör ortağı proje sürecinin tümünden ve uzun bir süre boyunca başarılı bir şekilde yönetiminden sorumlu olmaktadır.30 Çünkü KÖO ile, tasarım ve/veya yapımın yanı sıra, işletim sorumluluğunun da özel sektöre devredilmesi öngörülmekte ve söz konusu işlerin tümü tek bir sözleşme ile ihale edilmektedir. Geleneksel ihale yöntemlerinde her iş için ayrı sözleşme yapılması söz konusudur, ancak, her işten sorumlu olan kişilerin farklı olması, sürecin tümüne yönelik bir yaklaşımın benimsenmesi için tarafları teşvik etmemektedir. KÖO modelinde ise, her işin gerçekleştirilmesinden farklı kişiler sorumlu olsa da, tek bir sözleşmeye dayalı ve sürecin tümüne yönelik sorumluluklar söz konusu olduğundan, bu durum, kamu sektörü ve özel sektör taraflarını daha eşgüdümlü çalışmaya yöneltmektedir. 29 OECD, s. 18. PricewaterhouseCoopers, Delivering PPP Promise: A Review of PPP Issues and Activity, Ekim 2005, s. 12. 30 25 Uzun vadeli yaklaşım, KÖO projelerine ilişkin maliyetlerin uzun vadeye yayılmasına, maliyetlerin bu süre içerisinde karşılanmasına ve performansın tüm süreç göz önünde bulundurularak gerçekleştirilmesine imkan vermektedir. Örneğin; bir karayolunun sadece yapımına ilişkin bir sözleşme ile yüklenici, sadece sözleşme ile sınırlı kriterleri karşılamaya çalışmaktadır. Ancak, KÖO ile, yapımın yanı sıra, tasarım ve işletim sorumlulukları da devredilmekte, bu da yükleniciyi işletim maliyetlerini düşürerek performansın sağlanması, diğer taraftan da kar elde edilebilmesi için uzun vadede maliyetlerini azaltmaya teşvik etmektedir.31 Diğer taraftan, birden fazla işin tek bir sözleşme ile uzun vadeli olarak ihale edilmesi çerçevesinde, ölçek ekonomisinden yararlanılması da söz konusu olabilmektedir. Avrupa Yatırım Bankası32, tek bir binanın inşasına ilişkin geleneksel ihale sözleşmeleri yerine, birden fazla binanın yapımına veya tek bir hizmetin tasarımı, yapımı, işletimi gibi birçok aşamasını kapsayan tek bir sözleşme ile gerçekleştirilmesinin daha verimli olduğu ve bunun için KÖO yönteminin elverişli olduğu kanaatindedir. 1.2.5 Özel Sektörün Bilgi, Tecrübesi ve Finansmanından Yararlanılması KÖO modelinin temel amacı, geleneksel ihale yöntemlerine oranla daha fazla hesaplılığın elde edilmesidir. Ancak, uygulamada, KÖO’nun hükümetler tarafından daha çok, alternatif bir finansman aracı olarak tercih edildiği görülmektedir. Modelin tercih edilme gerekçesini ise, özel sektörün bilgisi, tecrübesi ve finansman imkanları ile hizmetleri daha etkin sunma kapasitesine sahip olması anlayışı oluşturmaktadır. Diğer taraftan, kamu sektörü ve kamu hizmetlerine ilişkin olarak dünyada yaşanan değişim ile artan ve çeşitlenen beklentiler, sadece hizmetlerin zamanında ve belirlenen bütçe sınırları içerisinde sunulmasını değil, işletimin etkili bir şekilde gerçekleştirilmesi, sunulan hizmetlerin sürekli bir şekilde ve istenilen kalite düzeyinde sunulmasını gerektirmektedir.33 Bu durum da, özel sektörün sunduğu 31 Webb ve Pulle, s. 7. Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, Evaluation Report, Mart 2005, s. 17. 33 PricewaterhouseCoopers, s. 19. 32 26 yenilikçi yöntemlerden yararlanılmasını, diğer taraftan da bunların en az maliyetli şekilde gerçekleştirilmesini zorunlu kılmaktadır. KÖO modelinde, geleneksel ihale yöntemlerinden farklı olarak, yüklenici, sadece yapının yapılması veya hizmetlerin belirli maliyetle sunulmasından değil, proje sürecinin tümünün yönetiminden sorumlu olduğundan, yükleniciden yenilikçi çözümlerle uzun süre boyunca hizmetleri istenilen düzeyde sunması beklenmektedir. Geleneksel ihale yöntemlerinde istekliler fiyat temelinde rekabet etmektedirler ve kamu idareleri tarafından belirlenen standart şartname gerekliliklerini karşılamaya çalışmaktadırlar. Ancak, geleneksel ihale yöntemlerinde varlıkların veya tesislerin tasarımı, yapımı, işletimi ve bakımı birlikte öngörülmediğinden, bu yöntemde, özel sektörün sürecin tümüne yönelik yenilikçi çözümlerinden yararlanılamamaktadır.34 KÖO çerçevesinde ise, özel sektör, işlerin gerçekleştirilmesinde, gelişmiş teknik kapasite ve işletme kapasitesine sahip birçok çevreyle yatırım ortaklıkları kurabilmekte ve böylece karmaşık, yüksek maliyetli ve sofistike teknik bilgi, detaylı planlamalar ve hesaplamalar gerektiren projelerin gerçekleştirilmesini sağlamaktadır. Bunun yanı sıra, özel sektör, gerek öz sermaye gerek borçlanma yöntemi ile yatırımlarını finanse edebilmektedir. Bu durum da, bir taraftan, kamu kesimi borçlanma gereğini azaltmakta, diğer taraftan da, bütçeden hizmetler karşılığında yapılan harcamaların uzun vadeye yayılmasına imkan sağlamaktadır. 1.2.6 Performansa Dayalı Ödeme KÖO modeli ile uygulanan projelerde işletim sorumluluğunun özel sektöre devredilmesi ile, yüklenici, hizmetlerin uzun bir süre boyunca ve daha önce sözleşme ile belirlenen kalitede sunulmasından sorumlu olmaktadır. Bu çerçevede, yükleniciye ödeme, geleneksel ihale yöntemlerinde olduğu gibi hemen değil, yapım aşamasının bitiminden sonra işletim aşamasında, hizmetlerin sunulması karşılığında yapılmaktadır. Ödemeler, belirli aralıklarla ya devlet tarafından yapılmakta ya da doğrudan tüketiciler tarafından sağlanmaktadır. Devlet tarafından yapılan ödemeler, 34 OECD, s. 21. 27 sözleşme ile belirlenen performans kriterlerinin karşılanması durumunda yapılmaktadır. Bu bağlamda, özel sektör ortak, sunulan hizmetlerin kalite düzeyinin sürdürülmesinden sorumlu olmaktadır. KÖO modelinde hizmetin niteliği ve niceliği devlet tarafından belirlenmekte, ödeme ise, idare ile yüklenici arasında yapılan sözleşme ile düzenlenmektedir. Özel sektör ortak, ancak belirlenen fiyat ve ödeme üzerinden karını maksimize etmenin yollarını aramakta, aynı zamanda da bu çerçeve içerisinde performans kriterlerini karşılamaya çalışmaktadır. Böylece KÖO modeli, özel sektörü, proje yönetimi tekniklerinden ve yenilikçi çözümlerden yararlanmaya, ayrıca, teknik bilgi ve tecrübenin artırılmasına teşvik etmektedir.35 1.3. KÖO’NUN KAPSAMI 1.3.1 Alternatif KÖO Tanımları Dünyada KÖO’ya ilişkin olarak yapılan çeşitli tanımlara bakıldığında, bunların her birinin KÖO ihale modelinin yukarıda söz edilen farklı özelliklerine vurgu yaptığı, yerel, bölgesel veya uluslararası düzeyde yapılan tanımlamaların değiştiği ve modele ilişkin önemli olarak görülen farklı özelliklerin ön plana çıkarıldığı görülmektedir. Bu çerçevede, Ekonomik İşbirliği ve Kalkınma Örgütü’ne (OECD) göre36 KÖO modeli, geleneksel ihale etme ile özelleştirmeden ayrılan bir kavramdır. KÖO; kamu hizmetlerinin sunulması ve kamu varlıklarının yapımının özel sektöre ihale edilmesine dayanan ve temel olarak, basit kamu alımlarını veya sadece bakım veya danışmanlık hizmetlerini değil, bina, baraj, bilgisayar sistemleri, karayolu, hastane tasarımı, yapımı ve işletimi gibi daha karmaşık işlerin ihale edildiği bir modeldir. Bu bağlamda KÖO; “devlet ile bir veya daha fazla özel sektör ortak (yüklenici ve finansörler) arasında yapılan, özel sektörün kar amacının ve kamu sektörünün kamu yararı amacının dengelendiği, belirli düzeyde risk devrine dayanan ve böylece, kamu 35 36 PricewaterhouseCoopers, s.25. OECD, s. 16–17. 28 hizmetlerinin her iki tarafın da beklentilerinin karşılandığı bir şekilde sunulmasına dayanan sözleşme” olarak tanımlanmaktadır. Uluslararası Para Fonu (IMF)37 ise KÖO’yu, “daha önce devlet tarafından gerçekleştirilen altyapı yatırım ve hizmetlerinin özel sektör tarafından sunulmasına ilişkin düzenlemeler” olarak tanımlamaktadır. IMF de, KÖO modelinde hizmet sunumu ve belirli düzeyde risk devrine vurgu yapmaktadır. KÖO, devletlere, borçlanma dışında alternatif finansman imkanları sunan, hatta bir gelir kaynağı da olan, diğer taraftan, özel sektörün etkin yönetiminden yararlanılarak hizmetlerde verimlilik ve etkililik sağlanmasına da imkan sunan bir model olarak görülmektedir. KÖO, özel sektör açısından ise, daha önce özel sektörün yer almadığı alanlarda girişimcilere iş imkanı sunan bir modeldir. Standard and Poors’a göre38 KÖO, kamu sektörü ile özel sektör arasında istenilen sonuçların elde edilmesi amacıyla kurulan, bilgi, tecrübe ve finansmana ilişkin risk ve ödüllerin paylaşıldığı orta ve uzun vadeli her türlü ilişkiyi ifade etmektedir. Standard and Poor’s KÖO’nun temel ayırt edici öğesi olan finansman boyutunu vurgulamaktadır ve bu çerçevede, KÖO modelinin üçüncü tarafların projelere dahil edilmesinde ve böylece altyapı yatırımlarının yatırımcılar ve finansörler tarafından finanse edilmesinde önemli rol oynadığını belirtmektedir. Avrupa Yatırım Bankası (AYB), resmi bir KÖO tanımı yapmamakla birlikte, KÖO’yu kamu altyapısının uzun süreli olarak işletimi ve bakımının özel sektör tarafından gerçekleştirildiği her türlü işbirliği olarak değerlendirmektedir. Bu çerçevede, AYB finansman sağladığı projeleri değerlendirirken, KÖO altyapı projelerinin, kamu sektörü ile özel sektör arasında risk paylaşımını içermesine, ilişkilerin sözleşme ile belirli süreliğine düzenlenmesine ve kamu sektörü ile borçlanan tarafın açıkça belli olmasına dikkat etmektedir.39 KÖO modeline ilişkin bu yaklaşımlara bakıldığında, tanımların geniş bir yelpazeye yayıldığı, ancak KÖO modeline ilişkin genel yaklaşımın, kamu hizmetlerinin sunulmasında ve altyapının gerçekleştirilmesinde finansmanı da içeren 37 IMF, Public-Private Partnerships, s. 4. Frédéric Marty ve Arnaud Voisin, Partnership Contracts, Project Finance and Information Asymmetries: From Competition For The Contract To Competition Within The Contract?, Standard and Poor’s, No. 2008-06, Paris, Şubat 2008, s. 3. 39 Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, s. 10. 38 29 risk ve sorumlulukların kamu sektörü ile özel sektör arasında paylaşıldığı bir model yönünde olduğu görülmektedir. Bu çerçevede, KÖO; genel olarak (ulusal, bölgesel veya yerel) idare ile özel sektör arasındaki sözleşmeye dayalı ilişkiyi ifade eden ve bu kapsamda, daha önce kamu sektörü tarafından sunulan hizmetlerin tasarım, yapım, işletim, bakım ve/veya finansmanına ilişkin işlerin tek bir sözleşme çerçevesinde özel sektör aracılığı ile gerçekleştirilmesini ifade etmede kullanılan bir kavram olarak tanımlanabilir. KÖO modelinde temel amaç; taraflar arasında gerçekçi bir risk paylaşımı yapılarak özel sektörün bilgi, tecrübe ve finansmanından en etkin şekilde yararlanılması ve sonuç olarak, kamu hizmetlerinde hesaplılık ve yüksek kalitenin sağlanması ile kamusal ihtiyaçların karşılanmasıdır. 1.3.2 KÖO Türleri Yapılan çeşitli tanımlar, KÖO’nun farklı sözleşme türlerini kapsayan çerçeve bir kavram olduğunu göstermektedir. KÖO’ya ilişkin tek bir mükemmel modelden söz etmek mümkün değildir, aksine, sektöre ve ihtiyaçlara göre farklılık arz eden birçok KÖO türü vardır, çünkü model farklı projeler temelinde çok farklı formlara bürünebilmektedir. KÖO türleri, temel olarak kamu sektörü ve özel sektör tarafından üstlenilen riskler, diğer bir deyişle, risk paylaşımı çerçevesinde birbirinden ayrılmaktadır. KÖO altyapı projelerinde temel olarak kamu sektörü ve özel sektör tarafları ile projelerin uygulanmasında görev alan kişiler bulunmaktadır. Bu çerçevede, “idare” (contracting entity); ihaleyi gerçekleştiren merkezi, bölgesel veya yerel yönetim kurumlarını ifade etmektedir. Bunun yanı sıra idare, devletin denetim ve kontrolü altında kamu yararına hizmet sunma amacı ile oluşturulmuş kamu hukuku tüzel kişileri de olabilmektedir.40 40 Avrupa Komisyonu, Directive 2004/18/EC of the European Parliament and of the Council of 31 March 2004 on the Coordination of Procedures for the Award of Public Works Contracts, Public Supply Contracts and Public Service Contracts, s. 17. 30 “Yüklenici” (contractor); ücret karşılığında bir iş yapmayı taahhüt eden gerçek veya tüzel kişidir.41 KÖO projeleri genellikle “Özel Amaçlı Şirket” (Special Purpose Vechicle) - Proje şirketi tarafından yürütülmektedir. Proje şirketi tüzel kişiliğe sahip olup, projenin yürütülmesinden sorumlu bağımsız bir konsorsiyumdur. Proje şirketine ilişkin detaylı hususlara ilerleyen bölümlerde yer verilmektedir. “Alt yükleniciler” (sub-contractors); yüklenicinin genellikle proje çerçevesindeki sorumluluklarını devrettiği kişilerdir. Yapıma ilişkin sorumluluklar müteahhide (construction contractor), işletime ilişkin sorumluluklar ise, işletmeciye (operator) sabit fiyat (fixed price) ve sabit hizmet sunum (fixed delivery basis) temelinde devredilmektedir. Alt yüklenicilerin yaptığı tüm işlerden yüklenici sorumlu olmaktadır.42 Bu çerçevede, KÖO modeli, basit risk devrinden, karmaşık ortaklık ilişkileri ve karmaşık risk dağılımına dayanan farklı türlerden oluşan bir yelpazeye yayılmaktadır. Alternatif KÖO türleri Şekil 1’de gösterilmektedir. 41 Ibid, s. 17. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s.60– 61. 42 31 Şekil 1: KÖO Türleri Kamu Sektörü Sorumluluğu Tasarla-yap Tasarla-teklif et-yap Özel Sektör Sorumluluğu Tasarla-Yap-İşletDevret Yap-Sahiplen-İşletDevret Elden çıkarma (Divestiture) Anahtar Teslim Geleneksel Kamu İhale Yöntemleri Yap-İşlet-Devret Tasarla-Yap-Finanse etİşlet İmtiyazı İdare İdare Özel Sektör İdare İşletmeci İmtiyaz sahibi Yüklenici Mühendis Sector Özel sektör İşletmeci Müteahhit Yüklenici Mühendis Kamu sektörü Yap-Sahiplen-İşlet (BOO) Müteahhit Mühendis Kaynak: Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 18’den uyarlanmıştır. İşletmeci Mühendis İşletmeci 32 1.3.2.1 Geleneksel İhale Yöntemleri KÖO türlerinden biri geleneksel ihale yöntemleridir. Geleneksel ihale yöntemleri genellikle risk devrinin sınırlı olduğu, “geleneksel tasarla ve/veya yap sözleşmeleri”, “kısa vadeli hizmet sözleşmeleri”, “işletim ve yönetim sözleşmeleri” ile “kiralama” sözleşmelerini kapsamaktadır. “Geleneksel tasarla ve yap sözleşmeleri”nde, bir tesisin tasarımı ve/veya yapımına ilişkin sorumluluk özel sektöre devredilmektedir. Ancak, tesis kamu sektörü tarafından finanse edilmekte ve işletilmektedir. Özel sektörün finansmanından yararlanılmamakta ve sürecin tümüne yönelik maliyet tahminlerinin yapılmasına ilişkin yaklaşım (whole life approach) sınırlı kalmaktadır.43 “Hizmet sözleşmeleri” kısa dönemli işletme sözleşmeleri olup, özel sektörün teknik uzmanlığından yararlanılması amaçlanmaktadır. Temizlik, yemek servisi, su ve elektrik faturalarının hesaplanması ve tahsil edilmesi, teknik ekipmanların sağlanması ve işletilmesinde ve geçiş ücretlerinin toplanması gibi alanlarda bu sözleşmelerden yararlanılmaktadır. İşletim ve bakım sorumluluğu devlet tarafından üstlenilmektedir ve genellikle beş yıldan az bir dönem için yapılmaktadır. “İşletim ve yönetim sözleşmeleri” kamuya ait tesisin sadece işletilmesi ve yönetimine yönelik sözleşmelerdir. Söz konusu sözleşmelerde yatırım ve finansman sorumluluğu kamu sektörüne aittir ve işletim karşılığında sabit bir ücret veya prime dayalı ödeme yapılmaktadır. Bu tür sözleşmeler genellikle özelleştirme sürecine geçiş aşamasında özel sektörün hizmetlerin sunulmasına dahil edilmesinde tercih edilmektedir.44 “Kiralama” yönteminde ise, özel sektör kamuya ait varlıkların işletim hakkını sabit bir ücret karşılığında kiralamaktadır ve böylece özel sektör, sunulan hizmetlerin pazarlanması riski ve bu hizmetlere yönelik talep düzeyi riskini de üstlenmektedir. 43 Webb ve Pulle, s. 17. Andrea RENDA ve Lorna SCHREFLER, Public-Private Partnerships: National Experiences in the European Union, Briefing Note IP/A/IMCO/SC/2005-160, European Parliament-DG Internal Policies of the Union, Brüksel, 10.02.2006, s. 4. 44 33 1.3.2.2 Yap-İşlet-Devret (Build-Operate-Transfer) Uygulamada kullanılan en yaygın KÖO türü olup, özel sektör hem yapım, hem de işletimden ve bu çerçevede, sözleşme sürecince söz konusu olacak maliyetlerin planlanması ile projenin yönetiminden sorumludur. Bu modelde mülkiyet kamu sektöründe kalmakta ve idare, projeye ilişkin ödeme, projenin izlenmesi ve performans değerlendirmesinden sorumlu olmaktadır. Söz konusu modelde, devlet doğrudan satın alan konumundadır ve özel sektör tarafından yapılan iş karşılığında belirli bir ödemenin yapılması öngörülmektedir. Geleneksel ihale yöntemlerindeki sınırlı sorumluluklar genişletilerek (tasarım ve yapım işinin yanı sıra, işletim ve/veya bakımı) tek bir sözleşme ile özel sektöre devredilmektedir. Genellikle model, “Yap-İşlet-Devret (YİD)” ihaleleri olarak karşımıza çıkmaktadır. YİD sözleşmeleri 20 yıl veya daha uzun süreli olmaktadır. Bu model, günümüzde değişen anlayış çerçevesinde gelişen KÖO yaklaşımını yansıtmaktadır. Bu çerçevede YİD, projelerin uygulanmasına ilişkin risklerin mümkün olduğunca özel sektöre devredildiği, hizmetlerin hesaplı ve kaliteli olarak sunulmasını öngören uzun süreli sözleşmeleri ifade etmektedir. YİD modelinde yükleniciden maliyet tahminlerini de içeren uzun süreli işletime ilişkin bir program sunulması istenmektedir. Böylece, proje süresinin planlanması, sürecin tümüne ilişkin maliyetlerin hesaplanması ve gerekli tedbirlerin alınması sağlanmakta ve böylece, geleneksel ihale yöntemlerinde sık yaşanan öngörülebilirliğin olmaması sorununa da çözüm teşkil edebilmektedir.45 YİD sözleşmeleri, geleneksel ihale yöntemlerinde olduğu gibi, rekabetçi teklifler çerçevesinde ve şeffaflık ilkesi temelinde ihale edilmekte ve isteklilerden şartnamede belirtilen koşulları karşılamaları, gerekli niteliklere sahip olduklarını belgelemeleri ve tesisin tasarım, yapım ve işletimine ilişkin tek bir fiyat vermeleri istenmektedir. Ancak, YİD sözleşmeleri karmaşık sözleşmeler olup, ihale süreci zaman almaktadır. Ayrıca, YİD modeli projelere ilişkin etkin performans izleme sistemlerinin varlığını gerektirmektedir. Bu nedenle, idarelerin ihtiyaçların 45 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 22. 34 karşılanmasında hangi modelin en uygun olduğunu detaylı bir şekilde değerlendirmeleri gerekmektedir.46 1.3.2.3 İmtiyazlar (Concessions) İmtiyazlar uzun yıllardan bu yana uygulanan bir model olup, günümüzde KÖO’nun farklı formları arasında sayılmaktadır. Ancak, genellikle imtiyazlar ile KÖO arasında ayrım yapılmakta ve bu çerçevede, devletin doğrudan satın alan konumda olduğu sözleşmeler, KÖO sözleşmeleri; nihai kullanıcıların satın alan konumunda oldukları sözleşmeler ise, imtiyazlar olarak kabul görmektedir.47 İmtiyaz modelinde, YİD modelinden farklı olarak, özel sektör ortak projeyi finanse etmektedir ve yapının “kullanım hakkı” (right to exploit) özel sektöre devredilmektedir. Bu çerçevede, kullanım hakkının elde edilmesi karşılığında imtiyaz sahibi tarafından idareye belirli bir ödeme yapılmaktadır. Böylece, imtiyaz sahibi, yapının kullanım hakkına, diğer bir deyişle, yapıyı işletme ve bundan gelir elde etme, gelirleri toplama hakkına sahip olmaktadır. Böylece, tasarım ve yapım gibi risklerin yanı sıra, işletim riski ve buna bağlı olarak ileride anlatılan “trafik talebi riski” de özel sektöre devredilmektedir. İmtiyazlarda gelir, tüketicilerden elde edilen “kullanım ücretleri” (user charges) ile sağlanmaktadır ve kullanım ücretlerinde temel ilke; “Kirleten Öder” ilkesidir. İmtiyazlar, yeni bir tesisin inşası, var olan bir tesisin restore edilmesi veya genişletilmesi amacı ile ihale edilebilmektedir. Genellikle imtiyaz sözleşmelerinin süresi 25–30 yıl veya daha fazla olmaktadır.48 Bu modelde varlıklar idarenin mülkiyetinde kalabilmektedir. İdareler, tesislerin sözleşme süresince uygun bir şeklide kullanıldığının ve sağlam ve iyi koşullarda devredildiğinin temin edilmesinden sorumlu olmaktadır. İmtiyaz sahipleri ise, yapım ve işletime ilişkin en iyi yöntemlerin araştırılarak uygulanmasından sorumludur. 46 Ibid, s. 21-28. Gabriele Pasquini, “Concession and PPP in Public Procurement”, TAIEX Semineri, Ankara, 3 Aralık 2007. 48 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 24. 47 35 1.3.2.4 Tasarla-Yap-Finanse et-İşlet (Design-Build-Finance-Operate) KÖO’nun en karmaşık modelidir ve temel olarak imtiyaz sözleşmeleri çerçevesinde değerlendirilmektedir. Bu modelde kamusal varlıkların mülkiyeti, sözleşme boyunca özel sektörde kalmakta, özel sektör yapıyı kamu sektörünün taleplerine göre tasarlamakta ve finanse etmektedir. Sözleşeme ile belirlenen sürenin bitiminde yapı kamu sektörüne devredilmektedir. Özel sektör sunulan hizmet veya yapılan yapı için harcanan paranın karşılığını klasik imtiyaz sözleşmelerinde olduğu gibi “kullanım ücretleri” ile değil, devlet sübvansiyonları ile elde etmektedir.49 Bu model genellikle yol yapımı ve atık su arıtma projeleri için kullanılmaktadır.50 Yapı/tesisin mülkiyeti sözleşme süresinin bitiminde idarelere devredilmektedir. Model, YİD modeli için söz konusu olan ihale sürecinden daha uzun bir süreci ve değişim yönetimini gerektirmektedir. 1.3.2.5 Yap-Sahiplen-İşlet Yöntemi ile Elden Çıkarma (Build-Own-Operate Divestiture) Bu model, kamu varlıklarının mülkiyetinin tamamının veya bir kısmının özel sektöre devredilmesine yönelik sözleşmeleri ifade etmede kullanılmaktadır. Genellikle yeni AB üyesi ülkelerde kamu sermayeli şirketlerin yeniden yapılandırılması kapsamında, kamusal varlıkların mülkiyetinin yerel yönetimlere veya özel sektöre devredilmesinde kullanılmaktadır. “Tam elden çıkarma” (full divestiture) modeli, imtiyazlara benzemektedir, çünkü yatırımcıya yatırımı üzerinde kontrol sağlama imkanı vermektedir, ancak, imtiyazdan farklı olarak, varlıklara ilişkin mülkiyet hakkı da özel sektöre devredilmektedir. Model, özelleştirme stratejisi kapsamında Portekiz, İtalya gibi eski AB üye ülkeleri ile Estonya ve Slovenya gibi yeni AB üye ülkelerinde kullanılmıştır. “Sınırlı elden çıkarma” (limited divestiture) modelinde ise, mülkiyetin belirli bir kısmı devlette kalmaktadır. Bu yöntem, kamusal varlıklar üzerinde belirli bir kontrol düzeyini korumak isteyen hükümetler tarafından, özellikle su, enerji gibi 49 50 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 28. Renda ve Schrefler, s. 5. 36 stratejik sektörlerde, bir taraftan özel sektörün altyapı yatırımlarının sunulmasına dahil edilmesi için özendirilmesinde, diğer taraftan da, devletin bu sektörler üzerindeki kontrol düzeyini korumasında kullanmaktadır.51 KÖO kapsamında değerlendirilen modeller çerçevesinde, KÖO’nun esnek bir kavram olduğu ortaya çıkmakta ve bu bağlamda, farklı KÖO türleri arasında kesin bir ayrımın yapılmasının mümkün olmadığı anlaşılmaktadır. Çünkü KÖO, uygulamada farklı türlerin bir kombinasyonu olarak karşımıza çıkabilmektedir. KÖO’nun söz konusu bazı kombinasyonları aşağıdaki gibi sıralanabilir: Yap-Sahiplen-Bakım yap (Build-Own-Maintain) Yap-Sahiplen-İşlet (Build-Own-Operate) Yap-Geliştir-İşlet (Build-Develop-Operate) Satın al-Yap-İşlet (Buy-Build-Operate) Kirala-Sahiplen-İşlet (Lease-Own-Operate) Yap-Kirala-Sahiplen-Devret (Build-Lease-Own-Transfer) Yap-Kirala-İşlet-Devret (Build-Lease-Operate-Transfer) Yap-Devret-İşlet (Build-Transfer-Operate) Ek Yatırımla Tüm Tesisi İşlet-Ek Yatırımı Sahiplen (Wraparound Edition).52 Bu geniş kapsam çerçevesinde, KÖO’nun dünyaca kabul edilmiş tek bir tanımının olmaması, projelere göre değişkenlik göstermesi ve tanımlanmasına ilişkin alternatif yaklaşımların bulunması, özellikle AB’ye üyelik sürecinde yer alan ve AB kamu alımları sistemine uyum çalışmalarını devam ettiren aday ülkeler açısından ulusal mevzuatın uyumlaştırılması bağlamında bir sorun teşkil etmektedir. Bu çerçevede, AB’nin KÖO modeline ilişkin yaklaşımının anlaşılması ve bunun için, KÖO’nun AB düzeyinde yasal çerçevesinin nasıl çizildiğinin anlaşılması ve modelin üye ülkelerde nasıl bir uygulama alanı bulduğunun incelenmesi gerekmektedir. 51 52 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 25. OECD, s. 22. 37 İKİNCİ BÖLÜM AVRUPA BİRLİĞİ’NDE KÖO YAKLAŞIMI KÖO’NUN YASAL ÇERÇEVESİ Dünyada hizmet sunumunda yaygınlaşan KÖO modeli, Avrupa Birliği (AB)’nde de uygulama alanı bulmaktadır. AB’de KÖO yaklaşımı, İç Pazar’ın büyüme ve istihdam sağlama potansiyelinin artırılması ve bu bağlamda, özel sektör yatırımlarının arttırılmasında alternatif yöntemlerden yararlanılması çerçevesinde gelişmiştir. KÖO modeli temel olarak, İç Pazar’ın sağlıklı işleyişinin sağlanmasına yönelik olarak kamu alımları alanında yapılan düzenlemeler çerçevesinde ele alınmaktadır. Bu çerçevede, bu bölümde, KÖO yaklaşımının AB’de gelişimi, İç Pazar açısından önemi değerlendirilmekte ve modelin yasal çerçevesini oluşturan düzenlemelere yer verilmektedir. 2.1 KÖO YAKLAŞIMININ GELİŞİMİ KÖO yaklaşımının AB’de gelişimi, dünyada devletin rolüne ilişkin olarak yaşanan değişim ve bu değişimin yanı sıra, AB’de İç Pazar’ın önemi, yaşlanan nüfusun harcamalar üzerindeki baskısı, kamu kaynaklarının uzun dönemli sürdürülebilirliği ve buna karşılık üye ülkelerin ekonomik ve mali hareket alanlarını belirleyen Maastricht kriterleri tarafından şekillenmektedir ve söz konusu faktörler, modele ilişkin AB yaklaşımını ortaya çıkarmaktadır. 38 2.1.1 İç Pazar Açısından KÖO’nun Önemi AB düzeyinde yapılan mal, hizmet ve kamu yapım işlerine ilişkin toplam kamu alımları AB GSYİH’sinin % 16’sını oluşturmakta ve bu çerçevede, kamu alımları GSYİH’ye yaklaşık 1,5 trilyon Avro’luk bir katkı sağlamaktadır.53 AB üye ülkelerinde kamu alımlarının ulusal gelire katkısı ise, % 11,9 (İtalya) ile % 21,5 (Hollanda) oranlarında değişmektedir.54 Kamu alımları, İç Pazar açısından AB GSYİH’sine bulunduğu katkının yanı sıra, şeffaflığın gözetildiği kamu ihaleleri ile, İç Pazarın işleyişinin ön koşulu olarak kabul edilen rekabet ortamının sağlanmasına ve genişleyen İç Pazarın sağladığı faydalardan daha fazla yararlanılmasına imkan vermektedir. Böylece, kamu alımları çerçevesinde değerlendirilen KÖO, İç Pazarda sınır ötesi rekabetin sağlanması ve aynı zamanda vergi mükelleflerinin katkıları ile elde edilen bütçe kaynaklarının etkin ve etkili olarak kullanılması açısından alternatif bir yöntem olarak önem taşımaktadır. 2.1.1.1 2003–2006 İç Pazar Stratejisi İç Pazar eski Komisyoneri Frits Bolkestein, dünyada değişen anlayış, İç Pazar’ın sağlıklı işleyişinin sağlanması ve KÖO uygulamalarının yaygınlaştırılması paralelinde, modernleştirilmesi öngörülen kamu alımları Direktiflerine ilişkin 2003 yılındaki konuşmasında, değişimin önemini şu şekilde vurgulamaktadır: “Kamu alımlarının modernleştirilmesi ve kamu alımları piyasasının dışarıya açılması; Avrupa’nın rekabet edebilirliği, vergi mükelleflerine yüksek kaliteli hizmet sunulması, paranın karşılığının alınması ve AB işletmeleri için yeni fırsatlar yaratılması açısından önem taşımaktadır.”55 53 Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission to the Council, The European Parliament, The European Economic and Social Committee and the Committee of the RegionsSecond Implementation Report of the Internal Market Strategy 2003–2006, COM(2005) 11 final, Brüksel, 27.01.2005, s. 9. 54 Avrupa Komisyonu, A Report on the Functioning of Public Procurement Markets in the EU: Benefits From the Application of EU Directives and Challenges for the Future, Brüksel, 03.02.2004, s. 4. 55 “Public Procurement Rules to be Updated”, OUT-LAW News, 3.12.2003. 39 2003-2006 yıllarına ilişkin İç Pazar Stratejisinde56 KÖO’nun geliştirilmesi gereği vurgulanmıştır. Bu kapsamda, bir taraftan üye ülkelerin demografik yapısı ve bu durumun büyüme, sosyal güvenlik sistemi ve kamu finansmanına etkisine vurgu yapılmış, diğer taraftan da genişleme stratejisi çerçevesinde AB’ye katılacak yeni ülkelerin İç Pazara entegre olmaları göz önünde bulundurularak büyük altyapı yatırımı ihtiyacının önemi vurgulanmıştır. Bu çerçevede, ulaştırma, su, enerji, posta hizmetleri sektöründe kamu sektörü ve özel sektör ortak girişimlerinin arttırılması gerektiği ve sektörlerce gerçekleştirilen yatırımların İç Pazarın işleyişinde faydalı olması açısından gerekli düzenlemelerin gerçekleştirilmesi öngörülmüştür. Diğer taraftan, sınır ötesi işbirliklerinin sınırlı kalması ve bunun da kamu alımları açısından rekabetin sağlanmasına engel teşkil etmesi ve bunun İç Pazarın sağlıklı işleyişi açısından önemli olması çerçevesinde, sınır ötesi iş imkanlarının arttırılması ve yatırımların önündeki engellerin kaldırılarak, KÖO gibi yeni, alternatif ve yenilikçi yöntemlerin kullanılması öngörülmüştür. Bu çerçevede, KÖO’nun işleyişi için gerekli olan yapıların ve sistemin sağlıklı işleyişine ilişkin ortamın oluşturulması amaçlanmıştır. Üye ülkelerde KÖO yaklaşımının gelişimi ve bu modele ilişkin ulusal düzenlemeler farklılık arz etmektedir. Ancak, temel olarak KÖO, AB düzeyinde de dünyadaki eğilime paralel olarak merkezi, bölgesel ve yerel yönetimler tarafından bir araç olarak kullanılmaktadır. Model, özellikle “Trans-Avrupa Ulaştırma Ağları” programında alternatif bir yöntem olarak tercih edilmektedir. Söz konusu program, AB üye ülkelerini birleştiren bağlantı yollarının yapılması, karayolu, demiryolu, havayolu, iç su yolları ve Avrupa uydu sistemine ilişkin yatırımları kapsamaktadır. “Trans-Avrupa Ağları”, finansman eksikliği nedeniyle bitirilmesi gereken zamanın gerisinde kalmış bir proje olup, programda KÖO modelinin kullanılması yaklaşımı kabul edilmiştir. Diğer taraftan, Avrupa Parlamentosu, 2006 yılında yayımladığı Tavsiye Kararında57 KÖO sözleşmelerinin amacının, idarelerin özel sektörün tasarım, yapım 56 Avrupa Komisyonu, Internal Market Strategy-Priorities 2003-2006, [COM(2003) 238 Final, Not Published in the Official Journal], Brüksel, 2003. 57 Avrupa Parlamentosu, European Parliament Resolution on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Procurement and Concessions, 2006/2043(INI), Strasbourg, 26 Ekim 2006. 40 ve yönetim becerilerinden ve finansmanından yararlanmalarına olanak sağlamak olduğunu belirtmiştir. Bunun yanı sıra, kamu sektörü ve iş dünyası arasındaki işbirliğinin sinerji yaratacağını ve kamu kaynaklarının verimli bir şekilde kullanılmasına, bütçe kısıtları karşısında özelleştirmeye alternatif teşkil ettiğini ve kamu sektörünün modernleşmesine olanak sağladığını vurgulamıştır. 2.1.1.2 Avrupa Büyüme Girişimi AB düzeyinde yenilikçi stratejilerin geliştirilerek hızlı büyümenin sağlanması çerçevesinde, ulaştırma, enerji, elektronik iletişim ve insan kaynakları alanında büyümeyi arttırıcı yatırımların gerçekleştirilmesi, araştırma ve geliştirmenin desteklenmesi ve bilgi ağlarının oluşturulması amacı ile, Avrupa Komisyonu tarafından kapsamlı bir girişim başlatılmıştır.58 “Avrupa Büyüme Girişimi” kapsamında, Avrupa’nın büyüme potansiyelinin arttırılması amaçlanmaktadır. Bu çerçevede, bir taraftan Lizbon Stratejisinin büyüme ve istihdam hedeflerinin gerçekleştirilmesi, diğer taraftan da sınır ötesi işbirliği imkanlarının arttırılarak Trans-Avrupa ulaştırma ağlarının geliştirilmesi, inovasyon ve teknoloji temelli AB projelerinin gerçekleştirilmesi desteklenmektedir. Bunun için ayrıca, projelerin gerçekleştirilmesinde finansman açıkları da dikkate alınarak, finansman imkanlarının arttırılması, AB fonları ve Avrupa Yatırım Bankası’nın imkanlarının özellikle Trans-Avrupa Ağlarına ilişkin projeler için geliştirilmesi59 ve KÖO modeli gibi yenilikçi finansman yöntemlerinin desteklenmesine karar verilmiştir.60 2.1.1.3 2007–2013 Mali Çerçevesi Avrupa Komisyonu’nun bölgesel kalkınma stratejik hedefleri ile bütçesinin belirlendiği 2007–2013 dönemine ilişkin programı ile, AB büyüme ve kalkınma hedeflerinin gerçekleştirilmesi öngörülmüştür. Bu çerçevede, AB ekonomisinde rekabet edebilirliğin artırılması, yatırımların cazip hale getirilmesi ve bölgelere olan 58 Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission A European Initiative For Growth Investing in Networks and Knowledge for Growth and Jobs Final Report to the European Council, COM(2003) 690 final/2, Brüksel, 21.11.2003. 59 Avrupa Komisyonu, European Growth Initiative: Commission Tables Final Proposal to EU Leaders, IP/03/1521, Brüksel, 11 Kasım 2003. 60 Joachim Schneider, “Perspectives and Instruments to Strengthen Private Sector Participation”, Annual UNECE PPP Alliance Meeting, Londra, 24.10.2005. 41 ilginin arttırılması için, bilgi teknolojisi, girişimcilik, araştırma, inovasyon, enerji, sağlık ve çevre gibi alanlarda yapılması gerekli yatırımlar vurgulanmıştır.61 Ayrıca, İç Pazar açısından önem kazanan Trans-Avrupa Ağlarının geliştirilmesi yinelenmiş ve bu çerçevede, AB mali imkanlarının arttırılması öngörülmüştür. Bu program çerçevesinde yer alan büyük yatırımların gerçekleştirilmesi AB sınırları içerisinde rekabetin ve ticaret imkanlarının arttırılması, hesaplılığın sağlanması, büyümenin gerçekleşmesi, kalkınmanın ve uyumun güçlendirilmesi açısından önem taşımaktadır. istikrarlı 62 Diğer taraftan, AB, yeni ülkelerin üye olması ile söz konusu ülkelerin uyumu için gerekli altyapı ihtiyacının yanı sıra, iklim değişikliğinin gerektirdiği modern, çevre dostu yatırımların gerçekleştirilmesi, hareket serbestisinin artması sonucu artan talebin karşılanması için gerekli altyapı ihtiyacı ile karşı karşıyadır. Ancak, TransAvrupa deniz, hava, su, kara ulaştırma ağları çerçevesinde halen eksik bağlantı yollarının olduğu, ihtiyaçların karşılanabilmesi, zaman ve gelir kazanımının sağlanması çerçevesinde, 4,800 km karayolu, 12,500 km demiryolu bağlantısı ile Trans-Avrupa enerji ağlarının oluşturulmasına ilişkin yatırımların 2020 yılı sonuna kadar gerçekleştirilmesi gerektiği göz önünde bulundurulduğunda, alternatif finansman kaynakları ve büyük ölçüde özel sektör yatırımlarından yararlanılması ihtiyacı ortaya çıkmaktadır. Ulaştırma ve enerji öncelikli alanlarının geliştirilmesi için 2020 yılına kadar 30 projenin gerçekleştirilmesi öngörülmekte, bunun için yaklaşık 900 milyar Avro’luk (1996–2020 yılları için) yatırım ihtiyacının olduğu tahmin edilmektedir63, ancak 2007–2013 mali perspektifi çerçevesinde bu alana 8 milyar Avro ayrılmıştır. AB fonları ile sağlanan finansmanın yıllık ortalama 600 milyon Avro olduğu64 61 Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission Cohesion Policy in Support of Growth and Jobs: Community Strategic Guidelines 2007-2013, COM(2005) 0299, Brüksel, 05.07.2005. 62 Avrupa Komisyonu, Proposal for a Regulation of the European Parliament and of the Council laying down general rules for the granting of Community financial aid in the field of transEuropean transport and energy networks and modifying Regulation (EC) no. 2236/95 of the Council, COM(2004) 475 final, s. 4. 63 Avrupa Komisyonu, Key Issues on the Implementation of TEN-T Priority Projects, Informal Transport Council, 6 Mayıs 2008. 64 Avrupa Komisyonu, Proposal for a Regulation of the European Parliament and of the Council Laying Down General Rules of Community Financial Aid in the Field of Trans-European Transport and Energy Networks, s. 2. 42 düşünüldüğünde, özel sektör finansmanı ve yönetimi ile gerçekleştirilecek yatırımlar kaçınılmaz olmaktadır. Bu çerçevede, KÖO, özel sektörün yatırımların gerçekleştirilmesinde sunacağı yenilikçi yöntemler ile, bir taraftan, altyapının modernleştirilmesi, diğer taraftan da, söz konusu modern yatırımlar ile AB’nin dünya çapında rekabet edebilirliğinin arttırılması ve büyüme hedeflerinin gerçekleştirilmesi açısından önem kazanmaktadır. Bu bağlamda, Avrupa Komisyonu, üye ülkelerin bütçeleri ile AB bütçesi imkanlarının kısıtlı olması karşısında, alternatif finansman imkanı sağlayan ancak henüz yeni uygulanan KÖO’nun önündeki yasal, ekonomik ve siyasi engellerin kaldırılması ve yatırımların gerçekleştirilmesinde bu modelden yararlanılmasını destekleme kararı almıştır.65 2.1.2 Maastricht Kriterleri Dünya çapında etkilerini gösteren küresel ekonomik kriz, enerji fiyatlarındaki dalgalanma, AB düzeyinde yavaşlayan ve Avro alanında 2008 yılı için ortalama olarak 1,8 oranlarına düşmesi beklenen büyüme oranları ve Ağustos 2008’e göre % 4,2 olarak gerçekleşen enflasyon oranları66, AB’de altyapı yatırımları ve tüketime ilişkin büyüme oranlarını da etkilemektedir. Diğer taraftan, Fransa (% 2,7) ve İngiltere (% 2,9)67 gibi bazı gelişmiş AB ülkelerinde ise, yüksek bütçe açıkları söz konusu olmaya devam etmektedir. Bu durum, % 3’lük bütçe açığı sınırına yakın olan Avro alanı ülkelerinde (Fransa, İtalya ve Yunanistan) İstikrar ve Büyüme Paktı gerekliliklerinin karşılanması açısından önem taşımaktadır. Eurostat’ın tahminlerine göre, 27 üyeli AB’de ortalama olarak 65 yaş ve üzerindeki nüfus gelecekte daha da artarak, 2005 yılındaki % 16,6 olan orandan 2020 65 Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission Developing the Trans-European Transport Network: Innovative Funding Solutions Interoperability of Electronic Toll Collection Systems, COM (2003) 132 final, Brüksel, 23.4.2003, s. 12. 66 Eurostat, News Release Euroindicators, 130/2008 – 16 September 2008, <http://ec.europa.eu/euro stat>, 09.09.2008. 67 Eurostat, News Release Euroindicators, 54/2008 – 18 April 2008, <http://ec.europa.eu/eurostat>, 24.05.2008. 43 yılında % 20,6’ya, 2050 yılında ise, % 29,9’a ulaşacaktır.68 AB düzeyinde yaşanan nüfusu artışı (göçler sonucu) ve daha uzun yaşama imkanları, altyapı yatırımlarına olan ihtiyacı da artıracaktır. Bu çerçevede, AB üye ülkelerinde söz konusu ihtiyaçlara yönelik altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde ve AB düzeyinde gerekli uyumlaştırmanın yapılmasında KÖO modelinden yararlanılması öngörülmektedir. Bu yöntemle, kamu çıkarları gözetilerek hızlı ve kaliteli hizmetler sunulması amaçlanmaktadır. AB üye ülkelerini, dünyadaki diğer ülkelerden ayıran durum, Ekonomik ve Parasal Birlik çerçevesinde geçerli olan Maastricht ekonomik kriterleridir. Maastricht kriterleri, Roma Antlaşması’nda köklü değişiklikler yapan Maastricht Antlaşması ile 1992 yılında kabul edilmiş olup, AB’de Ekonomik ve Parasal Birlik üyesi olunması için geçerli olan ve Avro alanında sağlam bütçe politikalarının izlenmesini temin etmeyi amaçlayan kriterlerdir. Maastricht kriterleri Roma Antlaşması’nın 121’inci maddesinde düzenlenmiş ve bu çerçevede, fiyat istikrarı, devlet finansmanı, döviz kurları ve uzun vadeli enflasyon oranlarına ilişkin bazı kısıtlar getirmiştir. Devlet finansmanı çerçevesinde, yüksek açıklardan kaçınılması ve bu bağlamda, yıllık bütçe açıklarının GSYİH’ye oranının % 3’ü geçmemesi, brüt devlet borçlarının GSYİH’ye oranının % 60’ı aşmaması gerekmektedir. Bu çerçevede, Maastricht kriterleri üye ülkelerin hem harcama yapma hem de borçlanma imkanlarını sınırlandırmakta, hizmetlerde düşük maliyet ve yüksek kalite sağlanması için ülkeleri alternatif finansman kaynakları aramaya yöneltmektedir. AB düzeyinde söz konusu kriterlerin karşılanıp karşılanmadığı, aşırı bütçe açıklarının oluşmasının önlenmesi amacıyla kabul edilen İstikrar ve Büyüme Paktı çerçevesinde yapılan izleme ve denetleme ile belirlenmektedir. Bu çerçevede, Avro bölgesi üyeleri altı ayda bir Avrupa Komisyonu ve AB Bakanlar Konseyine tek paradan kaynaklanan sorumluluklarının yerine getirilip getirilmediğine dair rapor sunmaktadır. Avro alanına üye olacak ülkeler için ise, uyumlaştırma programı sunulması zorunludur. Böylece gerek Avro üyesi ülkeler gerek diğer üye ülkelerin 68 Eurostat, Europe in Figures-Eurostat Yearbook 2008, Eurostat Statistical Books, Brüksel, s. 92. 44 bütçe büyüklükleri, istikrar ve büyüme AB düzeyinde sıkı bir şekilde takip edilmektedir.69 2.1.3 Özelleştirme Stratejisi 1990’lı yıllara kadar AB, varlıkların mülkiyeti konusunda tarafsız kalırken, neo-liberal dalga ile yayılan deregülasyon ve özelleştirme girişimleri ve AB’nin kendi iç dinamikleri çerçevesinde KÖO yaklaşımı benimsenmeye başlanmıştır. KÖO, AB üyesi ülkeler ile aday ülkelerin hem altyapı ihtiyacının sağlanması hem de uyumlaştırmanın yapılmasında gerekli olan yatırımların gerçekleştirilmesinde bir yöntem olarak değerlendirilmektedir. 2004 yılında AB üyesi olan Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinde KÖO modelinden daha çok bir özelleştirme stratejisi kapsamında yararlanıldığı görülmektedir.70 Bu çerçevede, KÖO modeli, piyasa ekonomisine geçiş aşamasında hem özel sektörün projelere aşamalı olarak dahil edilmesi hem de kamuoyunda özelleştirmeye ilişkin toplumsal desteğin sağlanması amacı ile uygulanmıştır. Ancak, KÖO modelinde temel olarak, özel sektör finansmanından yararlanılması yaklaşımı ile hareket edilmektedir.71 KÖO’nun uygulanması çerçevesinde, AB’de iki temel yaklaşımdan söz etmek mümkündür. Uygulamalar, Fransa ve İngiltere modelleri çerçevesinde değerlendirilmektedir. Fransız KÖO modeli, geleneksel olarak devletin rolünün önemli olduğu, anayasa ve kamu hukuku geleneğinin etkisini sürdürdüğü, uzun süreli katı imtiyaz sözleşmelerine dayalı modeldir. İngiliz modeli ise, Fransız modelinin aksine, piyasa ekonomisinin ve özel sektörün geleneksel olarak ön planda olduğu, devletin asli görevlerine odaklanması gerektiği anlayışına dayanan ve kamu hizmetlerinin geleneksel olarak özel sektör tarafından gerçekleştirildiği bir geleneğe sahip olup, KÖO’nun bir türü olan “Özel Finansman Girişimi”ne dayanmaktadır.72 69 AB Bakanlar Konseyi, Council Regulation (EC) on the Strengthening of the Surveillance of Budgetary Positions and the Surveillance and the Coordination of Economic Policies, No.1466/97, Temmuz 1997. 70 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 14. 71 Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, s. 15. 72 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 10. 45 Fransız modeli geleneksel KÖO’yu temsil ederken, İngiliz modelinin de, yeni nesil KÖO’yu temsil ettiği söylenebilir. Yeni nesil KÖO, devletin kamu hizmetlerinin sunulmasında “müşteri” ve düzenleme, denetleme rollerini üstlendiği, hizmetlerin sunulmasında özel sektörle ortaklık ilişkisi içerisinde olduğu ve dünyada değişen anlayış paralelinde vurgulanan hesaplılık, şeffaflık, rekabet ve risk paylaşımına dayanmaktadır. Yeni nesil KÖO, özel sektör tarafından kamu hizmetlerinin sunulmasında ve finansmanındaki engellerin kaldırılmasını öngörmekte ve imtiyaz modelinin yanı sıra, farklı formlarda da gelişmektedir. 2.1.4 Avrupa Birliği’nde KÖO’dan Sorumlu Kurumlar 2.1.4.1 Avrupa Komisyonu İç Pazar Genel Müdürlüğü; AB kamu alımları mevzuatı ve KÖO düzenlemelerinden sorumludur. KÖO düzenlemelerine temel teşkil eden ve KÖO modelini düzenleyen temel kaynak Yeşil Kitap, bu Genel Müdürlük tarafından yayımlanmıştır. Ulaştırma ve Enerji Genel Müdürlüğü; İç Pazar açısından önem taşıyan “Trans-Avrupa Ağları” ve bu programa ilişkin projelerin geliştirilmesinden sorumludur. 2004 yılından bu yana, “Trans-Avrupa Ağları” alanında KÖO projelerinin geliştirilmesinde, diğer Komisyon Genel Müdürlükleri, Avrupa Yatırım Bankası (AYB) ve üye ülkelerin KÖO birimleri temsilcilerinden oluşan çalışma grubu ile çalışmaktadır. Bölgesel Politika Genel Müdürlüğü; AB Yapısal Fonlar ve Uyum Fonunun yönetiminden sorumludur. AB altyapı ve hizmetlerinin KÖO yöntemi ile gerçekleştirilmesi ve bu alanda fonların kullanılması üzerinde çalışmaktadır. Ekonomik ve Sosyal İşler Komitesi; Ekonomik ve Parasal Birliğin işleyişinden sorumludur. Bu çerçevede, üye ülkelerin İstikrar ve Büyüme Paktı ve Maastricht kriterlerine uyumlarını izlemektedir. 46 2.1.4.2 Avrupa Yatırım Bankası KÖO’nun uygulanması ve finansmanı konularında büyük ölçüde deneyim sahibi olan tek AB kurumudur. AB düzeyinde KÖO projelerinin finansmanı ve altyapının geliştirilmesinde ve ülkelere destek sağlanmasında önemli rol oynamaktadır. Üye ülkelerin yanı sıra, Çin ve Güney Afrika’da ulaştırma sektörü projelerine finansman sağlamaktadır. 2.1.4.3 Avrupa Toplulukları İstatistik Ofisi (Eurostat) Avrupa Muhasebe Sistemi (ESA95)’nin AB düzeyinde uyumlu bir şekilde uygulanmasından sorumludur. KÖO’nun muhasebeleştirilmesine ilişkin uygulamayı düzenlemektedir.73 2.2 AVRUPA BİRLİĞİ MEVZUATI VE KÖO DÜZENLEMELERİ AB’de KÖO yaklaşımı, Topluluk düzeyinde gerçek rekabet ortamının sağlanması ve böylece, İç Pazar’ın sağlıklı işleyişinin sağlanması ve büyüme ile istihdam yaratma potansiyelinden daha fazla yararlanılmasına yönelik olarak AB düzenlemelerinde sadeleştirme ve modernleşmeye gidilmesi çerçevesinde önem kazanmıştır. Bu çerçevede, AB düzeyinde geleneksel ihale yöntemlerinin dezavantajları göz önünde bulundurularak, AB mevzuatı ile kamu alımları sistemini düzenleyen kurallar modernleştirilmiş ve böylece; ihalelerde hesaplılık ve performansın dikkate alındığı ve şeffaflığın geliştirilmesine ilişkin hükümler getirilmiştir. Çıktı odaklı ihalelere ağırlık verilerek KÖO modelinin karmaşık altyapı projelerinde uygulanması ve uygulamanın geliştirilmesi için mevzuat hükümleri bu alana da uyarlanabilecek şekilde modernize edilmiştir. Karmaşık altyapı projelerinin hayata geçirilmesinde kullanılan KÖO’nun tanımlanması sorunu, proje sözleşme hükümleri ve proje uygulamalarında belirsizliklere neden olmaktadır. Bu nedenle, KÖO modelini tanımlayan ve 73 PricewaterhouseCoopers, s. 48-51. 47 uygulamada karşılaşılan faklı KÖO türlerini düzenleyen girişimlere ihtiyaç duyulmuştur. Bu çerçevede Avrupa Komisyonu, dünyada yaşanan değişim ve Maastricht kriterlerinin kısıtlamaları kapsamında, Ekonomik ve Sosyal Komite, Bölgesel Komite, üye ülkeler, özel sektör ortakları ve sivil toplumu içeren paydaşların da desteği ve talebi ile KÖO’ya yer veren, modelin uygulanma yöntemlerine yönelik tartışma başlatan girişimlerde bulunmuş ve bu tartışmalar ışığında AB düzenlemeleri şekillendirilmiştir. Günümüzde hala KÖO’nun açıkça tanımlandığı ve farklı uygulamalarının düzenlendiği bir mevzuat bulunmamaktadır, ancak, Avrupa Komisyonu 2000 yılından itibaren KÖO’nun tanımlanması ve uygulanması sorununa açıklık getirilmesi ve KÖO’nun uygulanmasının yaygınlaştırılması çerçevesinde bir dizi çalışma gerçekleştirmiş ve söz konusu çalışmalar, KÖO’ya ilişkin temel yasal çerçeveyi oluşturmuştur. Bu çerçevede, kamu alımlarını düzenleyen Direktifler modernize edilerek klasik kamu alımlarını düzenleyen 2004/18/AT sayılı Direktif ve enerji, ulaştırma, su ve posta hizmetleri sektörlerini düzenleyen 2004/17/AT sayılı Direktif kabul edilmiştir. 2004/18/AT sayılı Direktifte yapılan düzenleme ile “rekabetçi müzakere” yöntemi getirilmiştir. Bu düzenleme ile, KÖO modelinin uygulanmasını da içeren karmaşık sözleşmelere yer veren yenilikçi ihale usullerinin uygulanması amaçlanmıştır. KÖO Komisyonu’nun modelini düzenleyen Yorumlayıcı diğer Tebliğleri, kaynaklar Avrupa arasında, Avrupa Parlamentosu’nun Tavsiye Kararları, ATAD Kararları, Avrupa İstatistik Kurumu (Eurostat) kararları yer almaktadır. Düzenleme dışında kalan alanlar için ise Topluluk ilkeleri geçerli olmaktadır. Bunların dışında, KÖO çeşitli sektörlerde uygulandığından, özel sektörel düzenlemeler de bulunmaktadır. KÖO’nun Avrupa Birliği düzeyinde tanımlanmasına ilişkin olarak, herhangi bir KÖO tanımı yapılmamakla birlikte, genel olarak KÖO; altyapının finansmanı, yapımı, yenilenmesi, yönetimi veya bakımı veya hizmet sunumu amacı ile, kamu idareleri ve iş dünyası arasında yapılan her türlü işbirliğini ifade etmekte 48 kullanılmaktadır.74 KÖO temel olarak, “kamu sözleşmeleri” ve “imtiyazlar” olarak düzenlenmektedir. Bu doğrultuda, AB düzeyinde yasal çerçevenin değerlendirilmesinde öncelikle imtiyazlar ve kamu sözleşmelerinin ele alınması ve daha sonra KÖO modelini düzenleyen temel kaynak olan Yeşil Kitabın değerlendirilmesi yerinde olacaktır. Ancak, bunlardan da önce, gerek İç Pazar açısından önem taşıyan ve gerekse de AB yasal düzenlemeleri kapsamı dışında kalan alanlarda uygulanacak Topluluk ilke ve kurallarına değinilmesi gerekmektedir. 2.2.1 Topluluk İlke ve Kuralları Topluluk ilke ve kuralları, Roma Antlaşması’nda yer alan hükümler ve Avrupa Toplulukları Adalet Divanı (ATAD) içtihatlarından oluşmaktadır. Bu çerçevede, Topluluk ilkeleri, Avrupa Topluluğunu kuran Roma Antlaşması ile düzenlenmiş olup, ATAD içtihatları ile de açıklanmıştır. ATAD’ın Viano Belediyesinin birçok Belediye binası için ısıtma sisteminin işletimine ilişkin hizmet sözleşmesi imzalanmasına yönelik olarak aldığı Teckal Kararı75 ile belediye otoparkının işletimi için verilen hizmet imtiyazı için ihale çağrısı yapılmamasına ilişkin olarak aldığı Parking Brixen Kararı76 uyarınca; özellikli olarak KÖO’ya atıfta bulunulmasa bile, ekonomik bir faaliyetin yürütülmesi görevinin bir sözleşmeye dayanarak veya tek taraflı olarak idare tarafından üçüncü kişilere verilmesi durumunda, Direktiflerle düzenlenmemiş olsa bile, Topluluk ilke ve kurallarına uyulması zorunludur. Diğer bir deyişle, kamu veya özel kişiler olduğuna bakılmaksızın, üçüncü kişilere ihale edilen işler için Topluluk ilke ve kuralları geçerlidir. Dolayısıyla, bir üye devlet tarafından “kamu hizmeti” olarak değerlendirilse dahi, Topluluk ilke ve kuralları bu kapsamdaki tüm ekonomik faaliyetlere uygulanmaktadır. 74 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 10. ATAD, Judgment of the Court (Fifth Chamber) of of 18 November 1999 Teckal Srl v Comune di Viano and Azienda Gas-Acqua Consorziale (AGAC) di Reggio Emilia, C-107/98. 76 ATAD, Judgment of the Court (First Chamber) on 13 October 2005 Parking Brixen GmbH v Gemeinde Brixen and Stadtwerke Brixen AG, C-458/03. 75 49 2.2.1.1 Şeffaflık İlkesi (Transparency) Şeffaflık ilkesi İç Pazar açısından en önemli ilkelerden biri olup, Roma Antlaşması’nda da düzenlendiği üzere, rekabet ortamının sağlanması ve Pazarın sağlıklı işleyişi için gerekli temel ilkedir. Kamu alımları kapsamında temel prensip, ihale sürecinde şeffaflığın sağlanmasıdır. Bu çerçevede, şeffaflık, belirli düzeyde ihale ilanının yapılmasını ve potansiyel isteklilerin ihaleden haberdar olmalarının sağlanmasını gerektirmektedir. Aynı zamanda, ilanın, yapılacak olan ihaleye ilişkin gerekli tüm bilgileri de içermesi gerekmektedir. Diğer bir deyişle, ilan; sunulacak hizmetin konusu, niteliği ve kapsamına ilişkin bilgi vermelidir. Şeffaflık ilkesi, ATAD’ın, Telaustria kararı77 ile de açıklanmıştır. ATAD, Telaustria kamu idaresi ile Herold Business Data A.G. firması arasında telefon abonelerinin yazılı ve elektronik iletişimini sağlayan listelerin üretilmesi ve yayınlanmasına yönelik hizmet imtiyazı verilmesine ilişkin ön karar davasında, ihalenin, imtiyazları düzenleyen Direktif kapsamında olmadığı gerekçesi ile ihale ilan kurallarına uyulmamasını kabul etmemiş ve bu çerçevede, Direktifle düzenlenmemiş olsa da, Topluluk ilke ve kurallarına uygun davranılması gerektiği kararına varmıştır. Böylece, Telaustria Kararı ile, idarenin, Topluluk ilkelerinden bir diğerini oluşturan “ayrımcılık yapmama” (non-discrimination) ilkesine dikkat etmesi ve bu bağlamda, şeffaflık ilkesinin sağlandığının temin edilmesi gerektiği hükmüne varılmıştır. ATAD yine Coname Kararı78 ile, gaz dağıtımına ilişkin hizmet imtiyazı ihalesi ilanının yapılmamasının rekabeti bozduğu ve başka yerde bulunan potansiyel isteklilerin bu ihaleden haberdar olamamasına neden olduğu hükmüne varmıştır. Bunların dışında, şeffaflık ilkesi, şikayet başvurularının incelenmesine ilişkin kamu alımları hükümlerinin de tarafsız olmasını gerektirmektedir. 77 ATAD, Judgment of the Court (Sixth Chamber) of 7 December 2000 – Telaustria Verglas GmbH and Telefonadress GmbH v Telekom Austria AG, joined party Herold Business Data AG, C-324/98. 78 ATAD, Judgment of the Court (Grand Chamber) of 21 July 2005 - Consorzio Aziende Metano (Coname) v Comune di Cingia de’ Botti, C-231/03. 50 2.2.1.2 Ayrımcılık Yapmama İlkesi (Non-Discrimination) Roma Antlaşması’nın 12’nci maddesinde, milliyet temelinde ayrımcılık yapılmaması ve bunun da üye ülkeler tarafından garanti edilmesi gerektiği düzenlenmektedir. Roma Antlaşması’nın iş kurma ve hizmet sunma serbestisi ile yerleşme hakkını düzenleyen 43-55’inci maddeleri uyarınca ayrımcılık yapmama, İç Pazarın işleyişi için önemli görülen bir diğer ilke olup, Topluluk düzeyinde benzer olaylara farklı muamele yapılmayacağının temin edilmesini ifade etmektedir. Ayrımcılık yapmama ilkesi, ihale usulünün de tarafsız bir şekilde uygulanmasını gerektirmektedir. İhale usulünün “açık ihale” usulü olması durumunda, her istekli ihaleye teklif sunabilmelidir ve isteklilerin değerlendirilme kriterleri nesnel olmalıdır. Bunun için, ihalenin tüm teknik şartlarının ilanda belirtilmiş olması gerekmektedir. “Belli istekliler arasında ihale” usulünün söz konusu olması durumunda da, yine değerlendirme kriterlerinin nesnel olması gerekmektedir. “Pazarlık” usulünde ise, idare tüm teknik hususları belirlemek zorunda değildir, bunlar görüşme sırasında belirlenebilmektedir.79 Diğer taraftan ATAD, Belçika’da idare tarafından gerçekleştirilen otobüs ihalesinde, ihalenin açılmasından sonra isteklinin teklifini değiştirmesi ve idarenin söz konusu istekliyi seçmesi ile kamu ihale kurallarına uymamasına ilişkin olarak Belçika hükümetinin Avrupa Komisyonu tarafından para cezasına çarptırılması hususunda aldığı kararı ile80, tüm istekilerin ihale şartnamesinde yer alan koşullara uymaları gerektiği, ancak, teklifini değiştiren isteklinin idare tarafından dikkate alınmasının diğer istekliler aleyhine bir sonuç oluşturduğu ve bu nedenle, idarenin eşit muamele ilkesini ihlal ettiği hükmüne varmıştır. Bu çerçevede, ihalenin, devlet veya idarenin ana hissedarı olduğu şirketlere verilmesini öngören hükümlerin yer alması durumunda, şartnamedeki koşullara uymayan, değiştirilmiş veya sözleşmenin başlangıcında belirtilmemesine rağmen 79 Avrupa Parlamentosu ve AB Bakanlar Konseyi, Directive 2004/18/EC of the European Parliament and of the Council of 31 March 2004 on the Coordination of Procedures for the Award of Public Works Contracts, Public Supply Contracts and Public Service Contracts, Brüksel, md. 39-41. 80 ATAD, Judgment of the Court (Fifth Chamber) of 11 March 1994 – Commission of the European Communities v Kingdom of Belgium, C-87/94. 51 sonradan sunulan alternatif tekliflerin dikkate alınması ve kabul edilmesi, eşit muamele ilkesinin ihlali olarak kabul edilmektedir. Diğer taraftan, farklı milliyete farklı koşulların uygulanmasına dayalı her türlü ayrımcılık da, bu ilke ile yasaklanmaktadır. Bu bağlamda, KÖO modeli çerçevesinde ayrımcılık yapmama, şeffaflık ilkesinin yanı sıra, tüm potansiyel isteklilerin kendilerine ve diğer adaylara uygulanacak kuralların aynı olduğunun temin edilmesini ifade etmektedir. ATAD’ın işçilerin serbest dolaşımına ilişkin olarak, Hollanda hükümetinin, ülkede oturan Fransız vatandaşının Hollanda vatandaşlarının haklarından yararlanamamasına ilişkin aldığı “Raulin Kararı”na81 göre; eşit muamele ilkesi gereği, bir üye ülkede ikamet eden diğer üye ülke vatandaşları, o ülke vatandaşlarının yararlandıkları imkanlardan yararlanabilmelidir ve bu çerçevede, ekonomik faaliyetlere erişimin ayrımcı olmaması ve bunun sağlanması için idareler tarafından gerekli önlemlerin alınması gerekmektedir. 2.2.1.3 Orantısallık (Proportionality) Orantısallık ilkesi, alınacak her türlü önlemin gerekli ve uygun olmasını ifade etmektedir. Örneğin; üye devletlerin adayları seçerken, ihale konusu ile ilgisi bulunmayan ya da ihale konusundan daha fazla yeterlilik gerektiren teknik, mesleki veya mali taleplerde bulunmamaları gerekmektedir, diğer bir deyişle, talepler ölçülü olmalıdır. Orantısallık ilkesi aynı zamanda, KÖO projeleri çerçevesinde de düşünüldüğünde, sözleşme süresinin, imtiyaz sahibinin yaptığı yatırımın ve harcadığı sermayenin makul seviyede karşılığını almasını sağlayacak uzunlukta olmasını gerektirmektedir. 2.2.1.4 Karşılıklı Tanıma (Mutual Recognition) Karşılıklı tanıma ilkesi, Roma Antlaşması’nın 47 ve 293’üncü maddelerinde düzenlenmiş olup, üye ülkelerin diploma ve sertifikalar ile özel şirketlerin diğer üye ülkelerde tanınması gerektiğini ifade etmektedir ve ATAD’ın, serbest dolaşıma ilişkin içtihatlarına dayanmaktadır. Buna göre, bir üye devlette üretilen mal ve hizmetlerin, onları satın alan üye devletin meşru gereksinimlerini karşılamaları 81 ATAD, Judgment of the Court of 26 February 1992 – V.J.M. Raulin v Minister van Onderwijsen Watenschappen, C-357/89. 52 durumunda, satın alan üye devlet tarafından kabul edilmesi gerekmektedir. Diğer bir deyişle, üye devletler kendi ülkelerinde sunulan hizmetler için diğer üye devletlerde talep edilen teknik şartname, diploma ve sertifikaları, karşılıklı tanıma (mütekabiliyet ilkesi) söz konusu ise, kabul etmek zorundadır. Yukarıda sayılan Topluluk ilke ve kuralları, daha önce de ifade edildiği üzere, İç Pazarın sağlıklı işleyişini sağlamayı amaçlamaktadır. Bu çerçevede, temel olarak sağlıklı işleyişi temin eden hükümler; milliyet temelli ayrımcılığın yapılmaması, malların serbest dolaşımı, yerleşme ve hizmet sunma serbestîsinin sağlanmasıdır. Diğer taraftan, kamu alımları sözleşmeleri de İç Pazarın sağlıklı işleyişi ile doğrudan bağlantılı olduğundan, kamu alımlarına ilişkin Direktiflerin kapsamı dışında kalan sözleşmelerin Topluluk ilke ve kurallarına uygunluğu önem taşımaktadır. “Komisyonun Kamu Alımları Direktiflerine Kısmen veya Tamamen Tabi Olmayan İhale Sözleşmelerine Uygulanan Topluluk Hukuku Yorumlayıcı Tebliği”nde82 ifade edildiği üzere, Komisyon, kamu alımları Direktifleri ile düzenlenmeyen sözleşmelerin ihale edilmesinde potansiyel bir ihlal olup olmadığını tespit ederken sözleşmelerin öncelikle İç Pazar ile olan ilişkisini ve pazar üzerindeki etkisini incelemektedir. Bu çerçevede, İç Pazarla ilgili tüm sözleşmelerin ihale edilmesinde geçerli olan temel standartlar şunlardır: İç Pazarın rekabete açılmasının temin edilmesi için ihalenin ilgilenen herkesin erişebileceği şekilde, internet, ulusal resmi gazeteler, yerel yayın araçları veya Avrupa Birliği Resmi Gazetesinde ilan edilmesi, Sözleşmelerin AT Antlaşmasının ilkelerine uygun olarak ihale edilmesi; bu çerçevede, tüm üye ülke isteklilerine eşit erişim imkanı sağlanması, diploma, sertifika ve diğer formalitelerin karşılıklı olarak tanınması, uygun sürelerin belirlenmesi, 82 Tarafsız şikayet inceleme mekanizmalarının varlığı. Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on the Community Law Applicable to Contract Awards Not or Not Fully Subject to Provisions of the Public Procurement Directives, (2006/C 179/02), Brüksel, 1.8.2006, s. 3. 53 Diğer taraftan, Topluluk ilke ve kurallarına uyulması zorunlu olmasına rağmen, Avrupa Komisyonu’nun Yeşil Kitaba ilişkin 2005 yıllı Tebliğinde83 de ifade edildiği üzere, uygulamada bu ilkeler ve içtihatlar üye devletler tarafından farklı şekillerde yorumlanmaktadır ve bu durum da, KÖO modelini düzenleyen özel bir çerçeve mevzuata olan ihtiyacı ortaya çıkarmaktadır. Kamu alımlarını düzenleyen Direktifler de genel olarak, Topluluk ilkeleri gibi İç Pazarın işleyişini engelleyen etmenlerin ortadan kaldırılması, özelde ise, bir üye devlette bulunan ve başka bir AB üyesi idare tarafından açılan ihaleye katılmak isteyen özel sektör girişimcilerinin çıkarlarının korunmasını amaçlamaktadır. KÖO’ya ilişkin yasal çerçevenin oluşturulması kapsamında, 2004/18/AT sayılı ve 2004/17/AT sayılı Direktiflerinin kabul edilmesi ile, AB düzeyinde yaşanan değişme göre mevzuatın değiştirilmesi, böylece aksaklıkların giderilmesi, hükümlerin basitleştirilmesi yanı sıra, karmaşık sözleşmelerin uygulanmasına imkan verecek düzenlemelerin getirilmesi ve idare ile yüklenici arasında diyaloğa daha fazla imkan veren düzenlemeler yapılmıştır. Böylece, Direktiflerle düzenlenen “kamu sözleşmeleri” ile “imtiyazlar”a ilişkin hükümlerin günümüzde yaygın olarak ve çok çeşitli şekillerde uygulanan KÖO modelinin uygulanmasına da cevap vermesi sağlanmaya çalışılmıştır. Kamu sözleşmeleri ve imtiyazlara ilişkin Topluluk mevzuatının incelenmesi, AB’nin KÖO yaklaşımının değerlendirilmesi açısından önem arz etmektedir. 2.2.2 Kamu Sözleşmeleri AB düzeyinde KÖO, “kamu sözleşmeleri” (public contracts) ve “imtiyazlar” çerçevesinde ele alındığından, kamu yapım sözleşmeleri ve hizmet sözleşmeleri ile yapım imtiyazları ve hizmet imtiyazları arasındaki ayrımın belirlenmesi, farklı sözleşmelere uygulanacak farklı hükümlerin de tespit edilmesi açısından önem taşımaktadır. 83 Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission to the European Parliament, the Council, the European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Procurement and Concessions, COM(2005) 569 Final, Brüksel, 15.11.2005. 54 “Kamu sözleşmeleri” temel olarak yapım işi, mal tedariki ve hizmet sunumunu düzenleyen 2004/18/AT Sayılı Direktif ve Enerji, Su, Ulaştırma ve Posta hizmetlerini düzenleyen 2004/17/AT Sayılı (Utilities) Direktif ile düzenlenmiştir. Direktifler, tüm kamu sözleşmelerini kapsamamaktadır, ancak, kısmen kapsanan veya hiç kapsanmayan sözleşmeler için, Topluluk ilke ve kuralları uygulanmaktadır. Bunlar, Direktiflerin uygulandığı belirli eşik değerlerin altında kalan sözleşmeler, 2004/18/AT sayılı Direktifin II B Ekinde ve 2004/17/AT sayılı Direktifin XVII B Ekinde yer alan otel, su taşıma, destekleyici ulaşım, hukuk, eğitim gibi hizmetlere ilişkin sözleşmelerdir. 1 Ocak 2008 ile 31 Aralık 2009 yılları arasında Direktiflerin uygulanacağı eşik değerler Tablo 1’de yer almaktadır. Tablo 1: AB Kamu Alımları Direktiflerinin Uygulandığı Eşik Değerler Merkezi Yönetim İdareleri Bölgesel veya Yerel Yönetim İdareleri Enerji, Su, Ulaştırma ve Posta Hizmetleri Sektöründe Faaliyet Gösteren Kuruluşlar 5.150.000 5.150.000 5.150.000 Mallar (Avro) 133.000 206.000 412.000 Hizmetler (Avro) 133.000 206.000 412.000 Yapım işleri (Avro) Kaynak: Avrupa Komisyonu, Commission Regulation (EC) No. 1422/2007 Amending Directives 2004/17/EC and 2004/18/EC of the European Parliament and of the Council in Respect of their Application Thresholds for the Procedures for the Award of Contracts, L 317/34, Brüksel, 5.12.2007. 2004/18/AT sayılı Direktifle, “kamu sözleşmeleri”; “bir ya da daha fazla sayıda iktisadi işletme ile bir ya da daha fazla sayıda idare arasında maddi çıkar amacı ile, yazılı olarak yapılan ve konusu yapım işlerinin yürütülmesi (execution), malların tedariki ya da hizmetlerin sunulması olan sözleşmeler” olarak tanımlanmaktadır. Söz konusu Direktif, kamu sözleşmelerine ilişkin olarak uyulması gerekli genel kuralları düzenlemektedir: 55 İhale ilanlarının her türlü bilgiyi içermesi ve bunun Komisyon tarafından kabul edilen standart formatlara uygun olması gerekmektedir (md. 36/1), Tekliflerin hazırlanması için asgari 52 günlük süre tanınması yükümlülüğü söz konusudur (md. 38), Sözleşmelerde, imtiyaz sözleşmesine konu olan işin bedelinin asgari % 30’unun ayrı bir sözleşme kapsamında üçüncü taraflara verilebileceğinin belirtilmesi veya işin toplam bedelinin ne kadarlık bir oranının üçüncü taraflara verilebileceğinin istekiler tarafından belirlenmesinin istenilmesi gerekmektedir (md. 60), Başlangıçta öngörülmeyen ve sözleşmede düzenlenmeyen ek işlerin yükleniciye verilebileceği hususunun da sözleşmeye eklenmesi gerekmektedir. Ancak, verilecek ek işler, başlangıçtaki sözleşme bedelinin % 50’sini aşmamalıdır (md. 61). 2.2.2.1 Yapım Sözleşmeleri 2004/18/AT sayılı Direktif hükümleri ile düzenlenmiştir. Madde 1(2b) uyarınca “yapım sözleşmeleri”; “idare ile yüklenici arasında yazılı olarak yapılan ve amacı, yapım işlerinin yürütülmesi (execution) olan veya hem yapım işlerinin yürütülmesini hem de tasarımını kapsayan maddi çıkar sözleşmeleri” olarak tanımlamaktadır. 2.2.2.2 Hizmet Sözleşmeleri Madde 1(2c) uyarınca “kamu hizmet sözleşmeleri”, konusu, 2004/18/AT sayılı Direktifin Ek II’de yer alan hizmetlerin verilmesi olan ve yapım işleri ve mal alımı sözleşmeleri dışındaki sözleşmeler olarak tanımlanmaktadır. Hizmet sözleşmeleri, araçların işletim ve bakımını kapsayan sözleşmelerdir. Bunlar; geçiş ücretinin toplanması, su sektöründe metrelerin okunması, atık toplama, araçların veya diğer teknik ekipmanların sağlanmasına ilişkin sözleşmelerdir. Genellikle kısa süreli işleri kapsamaktadır, kamu sektörü genellikle özel sektörün teknik bilgisinden yararlanmaktadır. Ancak, yatırım ve işletime ilişkin sorumluluk kamu sektöründe kalmaktadır. 56 2.2.3 İmtiyazlar İmtiyazların uygulanması uzun bir geçmişe dayanmasına rağmen, imtiyazları düzenleyen ayrı bir Direktif bulunmamaktadır. Bu anlamda da, imtiyazların KÖO çerçevesinde uygulanmasında yasal belirsizlik söz konusudur. 2.2.3.1 Yapım İmtiyazları Yapım imtiyazları Avrupa Komisyonu’nun “İmtiyazlara İlişkin 2000/C 121/02 Sayılı İmtiyazlara İlişkin Yorumlayıcı Tebliğ”i84 ve 2004/18/AT sayılı Direktif ile düzenlenmiştir. Madde 1(3)’te “yapım imtiyazları”; “yapım sözleşmelerine benzer sözleşmeler olup, yürütülecek olan işlerin, ya yapının kullanım hakkının (right to exploit) da yükleniciye verilmesini ya da kullanım hakkı ile birlikte bir ödeme yapılmasını öngören sözleşmeler” olarak tanımlanmaktadır. İmtiyazlar birçok AB üye ülkesinde demiryolu ve otoyol yapımı gibi büyük altyapı yatırımlarının yürütülmesi ve finansmanında rol oynamakta ve günümüzde imtiyazların kullanımı giderek yaygınlaşmaktadır. Ancak, imtiyazlara ilişkin ayrı bir mevzuat bulunmamaktadır. Bu bağlamda, imtiyazların büyük projelere uygulanması sırasında karşılaşılan sorunlar nedeniyle Avrupa Komisyonu, imtiyazları tanımlamak ve imtiyazların kullanımına ilişkin kılavuz ilkeleri belirlemek amacı ile Yorumlayıcı Tebliğ yayımlama gereği duymuştur. İmtiyazlara ilişkin Komisyon Tebliğinde, Topluluk ilke ve kuralları ile kamu yapım işi sözleşmeleri ve imtiyazlarını düzenleyen 93/37/AAT (yeni 2004/18/AT md. 56-65)85 sayılı Direktifin ilgili hükümlerine atıfta bulunularak KÖO kapsamında yer alan “imtiyaz”ın tanımı ve uygulanmasına ilişkin düzenlemelere açıklık getirilmiştir. İmtiyazlara uygulanacak Topluluk ilke ve kurallarına ilişkin olarak, Avrupa Komisyonu’nun Yorumlayıcı Tebliği uyarınca86; idarenin bir ekonomik faaliyetin gerçekleştirilmesi için kişileri yetkilendirdiği (authorisation) durumlar (taksi imtiyazları, eczane, benzin istasyonlarının kullanımı için yetkilendirme, vb.) ile ekonomik olmayan faaliyetlerin gerçekleştirilmesine ilişkin durumlar (zorunlu okul 84 Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on Concessions Under Community Law, (2000/C 121/02), Official Journal of the European Communities, 29.04.2000, s. 3. 85 2004 yılında 2004/18/AT sayılı Direktif ile değiştirilmiştir. 86 Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on Concessions Under Community Law, s. 10. 57 yapımı veya sosyal güvenlik) AB kamu alımları kurallarına göre imtiyaz sayılmamaktadır. Ancak, devletin bir ekonomik faaliyetin gerçekleştirilmesi amacından kaynaklanan imtiyazlar, Topluluk hukukunun ilgili hükümleri ve ATAD içtihatlarına tabidir. 2004/17/AT sayılı Direktif, enerji, su ve ulaştırma sektörlerinde faaliyet gösteren kamu idareleri tarafından verilen yapım işleri ve hizmet imtiyazlarına uygulanmadığından, bu sektörlerde faaliyet gösteren idare bir imtiyaz vermek istediğinde Topluluk ilke ve kurallarına uymakla yükümlüdür. İmtiyaz verenin özel şirket olması durumunda, anılan ilke ve kurallarla bağlı olmamaktadır. Enerji, su, ulaştırma ve posta hizmetleri sektörleri dışında kalan ve 5 milyon 150, 000 Avro’luk eşik değeri üzerinde kalan yapım imtiyazları 2004/18/AT sayılı Direktif hükümlerine tabidir. Bu eşik değer altında kalan yapım imtiyazları ile enerji, su, ulaştırma ve posta hizmetleri sektörlerine ilişkin olarak kapsam dışı bırakılmış yapım imtiyazları ise, Topluluk ilke ve kurallarına tabidir. Genel olarak, kamu sözleşmesi ile imtiyaz sözleşmesi arasında şöyle bir ayrım yapılmaktadır: İhale edilmesi öngörülen işin karşılığında bir bedel ifade ediliyorsa, bu durumda iş “kamu sözleşmesi” olarak ihale edilmektedir. İhale edilmesi öngörülen işin karşılığında yapının “kullanım hakkı” veya kullanım hakkı ile birlikte bir ödeme öngörülüyorsa, bu durumda iş “imtiyaz” olarak ihale edilmektedir. Tebliğ “yapım imtiyazları”nı, “yapım sözleşmeleri”nden ayırt ederek açıklamaktadır ve iki sözleşme arasında üç temel farklılığı ortaya koymaktadır.87 Bu çerçevede öncelikle, yapım sözleşmelerinden farklı olarak, yapım imtiyazlarında “kullanım hakkı” öngörülmektedir. Söz konusu kullanım hakkı imtiyaz sahibine, sözleşme süresi boyunca, sunduğu hizmet karşılığında, hizmeti doğrudan kullananlardan belirli bir ödeme (geçiş ücreti, kullanım ücretleri, vb.) talep etme hakkını vermektedir. Böylece, imtiyaz sahibine idarece bir ödeme yapılmamakta, imtiyaz sahibine kendi gelirini yapılan yapıdan ve bu çerçevede sunulan hizmetten elde etme imkanı sunulmaktadır. İyi uygulama örnekleri göstermektedir ki, genellikle başarılı bir imtiyaz modelinin uygulanmasında “kullanım ücretleri”nin yanı sıra, 87 Ibid, s. 3. 58 belirli düzeyde devlet sübvansiyonu da öngörülmekte ve böylece, kamu ve özel sektör tarafları arasında paylaşılan risklerin daha iyi yönetilmesi sağlanmaktadır. İkinci fark, kullanım hakkı, “işletim sorumluluğu”nun da imtiyaz sahibine devredilmesini içermektedir. Bu sorumluluk; yapıma ilişkin her türlü teknik, mali ve yönetsel hususları içermektedir. Sözleşme ile, idare tarafından belirli bir ödeme yapılması öngörülse de, temel prensip, gelirin, yapının işletiminden elde edilmesidir. Diğer taraftan, yapım sözleşmelerinde de yüklenicinin belirli riskleri üstlenmesi söz konusu olmaktadır, ancak, imtiyazların uzun süreli oluşu daha kapsamlı ve büyük risklerin üstlenilmesini beraberinde getirmektedir. Son farklılık ise; imtiyaz sözleşmeleri ile üstlenilen işletim sorumluluğunun, işletime ilişkin “mali düzenlemeler”in yapılmasını da gerektirmesidir. Bu anlamda, yapım imtiyazlarında, yapıyı kullananlardan elde edilecek gelirle birlikte “ekonomik risk”in üstlenilmesi de söz konusu olmaktadır.88 Bu da imtiyazları yapım sözleşmelerinden ayıran temel farklardan biridir. Bu çerçevede, risk devri, yapım imtiyazlarını yapım sözleşmelerinden ayırmaktadır. Bu bağlamda, Avrupa Komisyonu, yapım işinin yönetilmesinden kaynaklanan risklerin idare tarafından üstlenildiği, örneğin; imtiyaz sahibinin yatırımlarının geri ödeneceğinin idare tarafından garanti edildiği sözleşmeleri, imtiyaz sahibine kullanım hakkı verilmiş olsa bile, herhangi bir risk devri öngörülmemiş olmasından dolayı yapım sözleşmeleri olarak kabul etmektedir. Yapılan bu ayrımlara rağmen, Avrupa Komisyonu, yapım sözleşmelerinin günden güne daha karmaşık düzenlemeleri içerdiğini ve sonuç olarak, yapım sözleşmeleri ile yapım imtiyazları arasında sınırların çizilmesinin de güçleştiğini vurgulamakta ve bu bağlamda, aslında KÖO modeli çerçevesinde değerlendirilen kamu sözleşmeleri ve imtiyazların uygulamada farklı şekillerde kullanılabileceğini ifade etmektedir. 2.2.3.2 Hizmet İmtiyazları Hizmet imtiyazları teamüle dayalı olarak gelişmiştir ve 2004/18/AT sayılı Direktifle tanımlanmış olup, detaylı olarak düzenlenmemiştir. Madde 1(4) uyarınca “hizmet imtiyazları”; “hizmet sözleşmesi ile aynı türden bir sözleşme olup, farklı 88 Ibid, s. 4. 59 olarak ya hizmetin kullanım hakkının (right to exploit) da verilmesini ya da kullanım hakkı ile birlikte bir ödeme yapılmasını öngören sözleşmeler” olarak tanımlanmaktadır. Hizmet imtiyazları, ATAD’ın Telaustria kararı uyarınca, Direktiflerle düzenlenememiş olsa da, özellikle milliyet temelinde ayrımcılık yapmama ve ayrımcılık yapılmadığını temin etmek üzere şeffaflığın sağlanması açısından Topluluk ilke ve kurallarına tabidir. Bu çerçevede hizmet imtiyazları, ister klasik sektör ister enerji, su, ulaştırma ve posta hizmetlerine ilişkin imtiyazlar olsun, Topluluk ilke ve kurallarına tabidir. Tebliğe89 göre, yapım imtiyazları ve hizmet imtiyazları farklı amaçlara hizmet etse de, hizmet imtiyazları, yapım imtiyazları ile aynı özelliklere sahiptir. Bu kapsamda, “kullanım hakkı”, “risk devri” ve “işletim sorumluluğu” hizmet imtiyazlarının da temel özelliklerini oluşturmaktadır. Bu bağlamda, hizmet imtiyazları da risk devrini gerekli kılmaktadır. ATAD’ın bu ayırt edici özelliğe ilişkin olarak aldığı Lottomatica kararında, sözleşmenin imtiyaz sözleşmesi sayılabilmesi için, dava konusu lotonun işletim sorumluluğunun da imtiyaz sahibine devredilmesi gerektiğinden hareketle, idareye sadece bilgisayar sistemi sağlanmasının bir risk devrini içermediği ve bu nedenle, sözleşmenin kamu sözleşmesi olarak değerlendirilmesi gerektiği hükmüne varmıştır.90 Uygulamada bir sözleşmenin yapım imtiyazı veya hizmet imtiyazı olduğunun belirlenmesi, tabi olacakları hükümler açısından önem taşımaktadır. Yapım ve hizmet ihalelerinin tabi olduğu eşik değerler belirlenmiştir ve bu değerler üzerinde kalan ihaleler AB mevzuatının ilgili hükümlerine tabi olmakta ve bu çerçevede, kamu alımları ilan süreleri, seçim kıstasları, ihtilaf mekanizmaları gibi hususlar önem kazanmaktadır. Ancak, bazı sözleşmelerde hem yapım işi hem de hizmet sunumu öngörülmektedir ve bu durumda, sözleşmenin hangi hükümlere tabi olacağı konusunda sorun yaşanmaktadır. Bu duruma Tebliğ ile çözüm getirilmekte ve bu çerçevede, hizmet imtiyazı ile yapım imtiyazı arasında yapılacak ayrımda, 89 Ibid, s. 4. ATAD, Judgment of the Court 26 April 1994 - Commission v. Italy (Lottomatica), ECR I-1409, C-272/91. 90 60 “sözleşmenin ana konusu” önem taşıdığı belirtilmektedir. Sözleşmenin ana konusunun bir “yapım işi” olması durumunda, sözleşme, yapım imtiyazlarının düzenlendiği Direktif hükümlerine tabi olmaktadır. Böylece, değeri 5 milyon 150 bin Avro üzerindeki yapım imtiyazları 2004/18/AT sayılı Direktifin hükümlerine tabi olmaktadır. Sözleşmenin ana konusu “hizmet sunumu” veya var olan bir yapının “sadece işletimi” ise, bu durumda hizmet imtiyazı söz konusudur ve Topluluk ilke ve kurallarına tabidir. Sözleşme hükümleri yapım ve hizmet işlerinin ayrı olarak değerlendirilmesine imkan veriyorsa, bu durumda hizmet ve yapım işleri ayrı ayrı değerlendirilmekte ve tabi oldukları hükümler ayrı ayrı uygulanmaktadır.91 Diğer taraftan, Avrupa Komisyonu imtiyaz süresinin sona ermesi sonrasında yapılacak olan yenileme sözleşmesinin, yeni bir imtiyazın verilmesi gibi değerlendirilmesi gerektiği ve bu çerçevede, imtiyazın verilmesine ilişkin hükümlere tabi olduğu görüşündedir. İmtiyazlara ilişkin sınırlı bir düzenleme söz konusu olduğundan, paydaşlar tarafından dile getirilen talep üzerine92 Avrupa Komisyonu 2005 yılında yayımladığı Tebliğ93 ile imtiyazlara uygulanacak hükümlere ilişkin girişimde bulunmayı öngörmüştür. 2.2.4 Kamu Sözleşmeleri ile İmtiyazlarda Uygulanacak İhale Usulleri ve “Rekabetçi Müzakere” 2004/18/AT sayılı Direktif uyarınca, sözleşmeler temel olarak “açık ihale usulü”, “belli istekliler arasında ihale usulü” ve istisnai olarak “pazarlık usulü” ile ihale edilmektedir. “Açık ihale usulü”; tüm potansiyel isteklilerin başvurabildiği tek aşamalı ihale usulüdür. “Belli istekliler arasında ihale usulü”; iki aşamadan oluşan ve ilk aşamasında tüm potansiyel isteklilerin ön-değerlendirme için başvurabildiği, 91 Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on Concessions Under Community Law, s. 4-5. 92 Avrupa Komisyonu, Report on the Public Consultation on the Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concessions, Commission Staff Working Paper, SEC (2005) 629, Brüksel, 3.5.2005, s. 6. 93 Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission to the European Parliament, The Council, The European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Procurement and Concessions, COM(2005) 569 Final, Brüksel, 15.11.2005. 61 ön-değerlendirmeyi geçen isteklilerin tekliflerini sunabildiği ihale usulüdür. “Pazarlık usulü”; iki aşamadan oluşan bir usul olup, diğer ihale usullerinden farklı olarak ön değerlendirmeyi geçen isteklilerle sözleşmelerin görüşülmesine imkan sağlayan ancak kullanımının sınırlandırıldığı ihale usulüdür. Bu usul ancak istisnai şartların karşılanması durumunda kullanılabilmektedir ve usulün uygulanmasında Topluluk ilkelerinin de gözetilmesi gerekmektedir. Söz konusu istisnai durumlar, ileride anlatılmaktadır. Anılan usullerin karmaşık sözleşmelerin ihale edilmesinde yetersiz kaldığı öngörüldüğünden, Direktifin 29’uncu maddesinde yeni bir yöntem olan “rekabetçi müzakere” usulü düzenlenmiş, ayrıca, Avrupa Komisyonu’nun söz konusu usule ilişkin Açıklayıcı Notu ile de açıklanmıştır. “Rekabetçi müzakere” usulü ile, büyük ve karmaşık altyapı projelerinin ihale edilmesine ilişkin olarak esneklik getirilmesi amaçlanmıştır. Rekabetçi müzakere usulü ile idarelere, karmaşık projelerde kalite standartlarının veya şartnameye ilişkin diğer koşulların belirlenememesi durumlarında, özel sektör tarafından sunulan yaratıcı ve yenilikçi alternatif önerilerden yararlanma ve hesaplılığı sağlayacak en iyi alternatifi belirleme imkanının sağlanması öngörülmektedir.94 Ancak, rekabetçi müzakere usulünün kabul edilmesi sonrasında KÖO’yu düzenleyen Yeşil Kitaba ilişkin olarak paydaşların fikirlerini paylaştıkları raporda95, söz konusu usulün uygulanmasına ilişkin detaylı açıklamalar yer almadığından ve henüz düzenleme yeni olduğundan usule ilişkin endişe ve sıkıntılar dile getirilmiştir. Bu çerçevede, özel sektör paydaşları, usulün kullanılmasında yaşanabilecek sıkıntılara işaret etmiş ve bu konuda Komisyon’dan açıklayıcı girişimlerde bulunmasını talep etmişlerdir. Diğer taraftan, bu usulde potansiyel isteklilerin, gizli bilgi ve verilere ulaşmaları olasılığı bulunduğundan paydaşlar rekabetçi müzakereye temkinli yaklaşılmaktadır. Diğer taraftan, bu yöntemin, karmaşık ve büyük projelerin her hususunun tartışılmasını gerektirdiğinden, bu karmaşık hususların görüşülmesi için danışman tutulmasından, proje teklifinin hazırlanmasına kadar istekliler için büyük bir maliyet 94 Renda ve Schrefler, s. 7. Avrupa Komisyonu, Report on the Public Consultation on the Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concessions, s. 6–8. 95 62 oluşturacağı ve bunu karşılayabilecek belli başlı şirketlerin bulunduğundan hareketle, bu yöntemin rekabeti sınırlayıcı bir etkisi olacağı endişeleri dile getirilmiştir. Ayrıca, bankalar ve diğer finans kuruluşları, yüklenicinin belirlenmesinden önce sorumluluk almak istememektedir. Bu endişelerin dışında, rekabetçi müzakere ile pazarlık usulü arasındaki farkın anlaşılamadığı ve yeni usule neden ihtiyaç duyulduğu konusunda açıklık getirilmesi talep edilmiştir. Bu doğrultuda, Avrupa Komisyonu, usulün uygulanmasına açıklık getirmek, endişeleri gidermek ve usulün uygulanmasını teşvik etmek üzere “Rekabetçi Müzakere Açıklayıcı Notu”nu96 yayımlamıştır. 2.2.4.1 Rekabetçi Müzakere Usulünün Uygulanabileceği Durumlar Yeni bir düzenleme olan “rekabetçi müzakere usulü”, yine Direktifle düzenlenmiş olan “açık ihale usulü” ve “belli istekliler arasında ihale usulü”nden farklılık arz etmektedir. Rekabetçi Müzakere Açıklayıcı Notu’nda97 da ifade edildiği üzere, diğer ihale usullerinde, sözleşmelerin fiyat gibi esaslı unsurlarına ilişkin değişikliklerin görüşülmesi, rekabeti bozucu etkisinden dolayı yasaklanmış olup, adaylarla ancak belirli hususlara açıklık getirilmesi için görüşme yapılabilmektedir. Rekabetçi müzakere usulü ile Avrupa Komisyonu’nun temel amacı, yaygın olarak kullanılan pazarlık usulünün kullanımının kısıtlanmasıdır. (Pazarlık usulünden farklı olarak müzakereler, sürecin ilk aşamalarında yer almaktadır). Ancak, finans kuruluşları ve diğer mukrizler (borç verenler) sözleşmeler kesinleşmeden yasal, teknik ve mali değerleme çalışmasını (due diligence) tamamlamak istememektedirler. Projelerin finansmanı açısından önemli olan bu konunun nasıl çözümleneceği henüz belirsizdir. Rekabetçi müzakere usulü, özellikle yasal, teknik ve mali açıdan karmaşık nitelikli durumların söz konusu olduğu sözleşmeler için kullanılabilen bir ihale usulüdür. Bu çerçevede, idarenin gereksinim duyulan teknik ekipmanı ve/veya projeye ilişkin yasal ve/veya mali koşulları nesnel olarak belirleyemediği ve sektörel piyasanın karmaşık nitelikli olduğu durumlarda kullanılabilmektedir. Söz konusu karmaşık projeler; entegre taşıma altyapı projeleri, geniş bilgisayar ağlarının 96 Avrupa Komisyonu, Explanatory Note-Competitive Dialogue-Classic Directive, EC Document CC/2005/04, 5.10.2005. 97 Ibid, s. 9. 63 kurulması veya yasal ve mali hususlarının önceden belirlenmesinin mümkün olmadığı ve yapısal finansman gerektiren projelerdir. Teknik nitelikli karmaşıklık durumu; idarenin ya gereksinim duyulan teknik araçları belirleyememesi durumudur ya da çok sık karşılaşıldığı üzere, birçok teknik alternatif arasından hangisinin gereksinimi en iyi şekilde karşılayacağına karar verilememesidir. Yasal ve mali karmaşıklık ise; genellikle idarelerin, başlangıçta kamu sözleşmesi olarak yapılması öngörülen, ancak, imtiyaz sözleşmesi olarak sonuçlanmasından kaynaklanan veya doğrudan imtiyaz sözleşmesi olmasından kaynaklanan “mali riskin” istekliler tarafından üstlenilmeye hazır olup olunmadığını öngörememelerinden kaynaklanmaktadır. Bu çerçevede, idarelerin, bir tesisin özel girişimci tarafından yapılması, işletilmesi ve finanse edilmesini kapsayan projeler için, rekabetçi müzakere usulüne başvurmaları makul kabul edilmektedir. 2.2.4.2 Rekabetçi Müzakere Usulünün Uygulanması Rekabetçi müzakere usulünün tercih edilmesi durumunda, ihtiyaçlar ve ihtiyaçların karşılanması için gerekli şartların, “açık ihale usulü” ve “belli istekliler arasında ihale usul”ünde olduğu gibi, ihale ilanında belirtilmesi gerekmektedir. “Teknik karmaşıklık” nedeni ile bu usule başvurulmuşsa, şartnamede isteklilerden belirli teknik kapasiteye sahip olduklarının belgelenmesi istenebilmektedir.98 Rekabetçi müzakere usulünde “ekonomik açıdan en avantajlı” teklif temelinde değerlendirme yapılması gerekmektedir.99 Görüşmeye çağrılacak aday sayısının sınırlandırılmasının istenmesi durumunda ise, seçim kriterlerinin ayrımcı olmaması ve nesnel olması gerekmektedir. Ancak, görüşmeye çağrılacak aday sayısının mümkünse en az üç aday olması gerekmektedir. İhale ilanında belirtilen şartlara uyan istekliler müzakereye davet edilmektedir. 98 99 Ibid, s. 4. Ibid, s. 5. 64 2.2.4.3 Müzakere Süreci Seçilen adayların her biri ile ayrı ayrı görüşülmekte ve müzakere süresince sözleşmenin tüm teknik, ekonomik (fiyat, maliyet, gelir, vb.) ve yasal (risk paylaşımı, garantiler, özel amaçlı şirketlerin kurulması, vb.) hususları görüşülebilmektedir.100 2004/18/AT sayılı Direktifin 6’ncı maddesi uyarınca, istekliler tarafından sunulan teklifler ve müzakere sırasında sunulan bilgilerin, idare tarafından diğer isteklilerle paylaşması yasaklanmıştır ve isteklilerin fikri mülkiyet hakları garantiye alınmıştır. Bu bağlamda, paydaşlar tarafından dile getirilen fikri mülkiyete ilişkin endişeler bu hükümle giderilmeye çalışılmıştır. İdareler, projelerin uygulanması için gerekli en iyi çözümü bulana kadar isteklilerle tekrar tekrar müzakere yapabilmektedir.101 2.2.4.4 Müzakere Sürecinin Sona Ermesi ve İhalenin Verilmesi İdare istediği çözümü bulduğuna karar verdiğinde müzakere sürecini durdurmakta ve bunu isteklilere bildirerek, onlardan müzakereler boyunca sundukları teklifleri nihai hale getirerek sunmalarını talep etmektedir. Nihai taleplerin iletilmesinden sonra idare, isteklilerden bazı açıklamalar veya düzeltmeler yapmalarını isteyebilmektedir. Nihai hale getirilen teklifler, daha önce belirlenen seçim kriterlerine göre değerlendirilerek ihale kazanan istekliye verilmektedir. Sonuç olarak, kamu sözleşmeleri ve imtiyazlara uygulanacak usuller, projenin kapsamına, devredilecek risklere ve finansmana bağlı olarak değiştiği anlaşılmaktadır. Bunların dışında, AB’deki tüm vatandaşlara yüksek kaliteli kamu hizmetlerinin sunulması için gerekli koşulları düzenleyen 2003 yıllı “Kamu Yararını Gözeten Hizmetlere İlişkin Yeşil Kitap”a (Green Paper on Services of General Interest) göre102, idareler, kamu yararını gözeten bir hizmet olsa dahi, hizmet sunumu görevini üçüncü tarafa ihale etmeye karar vermeleri durumunda, kamu sözleşmeleri ve imtiyazlara ilişkin kurallara uymakla yükümlüdürler. 100 Ibid, s. 7. Ibid, s. 7. 102 Avrupa Komisyonu, Green Paper on Services of General Interest, COM (2003) 270 Final, Brüksel, 21.5.2003. 101 65 Kamu yararını gözeten hizmetler (services of general interest); süreklilik arz eden, herkesin erişebileceği, makul bir fiyat düzeyinde ve sosyal adalet ilkesi gözetilerek sunulması gereken hizmetler olup, ekonomik niteliği olan veya ekonomik niteliği olmayan hizmetleri ifade etmede kullanılmaktadır. Temel ilke olarak, ekonomik niteliğe sahip olmayan hizmetler, rekabet, devlet yardımları gibi alanlara ilişkin Topluluk hukukuna tabi değildir, ancak, “eşit muamele” gibi Topluluk temel ilkeleri ile bağlıdır.103 Tek Pazar açısından önem taşıyan hizmetler ise, ekonomik niteliği olan hizmetlerdir ve söz konusu hizmetlere ilişkin sektörler ulaştırma, enerji, posta hizmetleri, su tedariki, su arıtma sektörlerini, özellikle yerel yönetimler tarafından sunulan hizmetleri ve giderek daha fazla KÖO modelinin tercih edildiği sektörleri kapsamaktadır. Söz konusu hizmetlerin KÖO modeli ile özel sektöre yaptırılması çerçevesinde, hizmetlerin niteliği gereği rekabet ilkesine uyulması gerekmektedir. Avrupa Parlamentosu da “Yeşil Kitaba ilişkin Tavsiye Kararı”nda104, söz konusu kurallara uyma zorunluluğunun, rekabetin kısıtlanmasını önleyen, aynı zamanda kamu idarelerine de hizmetlerin sunulmasına ilişkin kriterlerin ve hedeflerin tanımlanmasında ve uygulamanın izlenmesinin sağlanmasında etkili bir araç olabileceğini belirtmektedir. 2.2.5 Kamu Sözleşmeleri ile İmtiyazlara İlişkin Şikayet ve İhtilafların Çözümü Kamu sözleşmelerine ilişkin şikayet ve ihtilafların çözümü mekanizması 89/665/AAT sayılı Direktif105 ile düzenlenmiş olup, üye devletler, bu hususta gerekli tedbirlerin alınmasından sorumlu tutulmuştur. Buna göre, kamu alımları alanında Topluluk hukukunun ülke düzeyinde uygulanması sırasında, geçerli olan ulusal 103 Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission to the European Parliament, The Council, the European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions Accompanying the Communication on "A Single Market For 21st Century Europe", COM(2007) 725 final, Brüksel, 20.11.2007, s. 4. 104 Avrupa Parlamentosu, European Parliament Resolution on the Green Paper on Services of General Interest, P5_TA(2004)0018, 14 Ocak 2004. 105 AB Bakanlar Konseyi, Council Directive of 21 December 1989 on the Coordination of the Laws, Regulations and Administrative Provisions Relating to the Application of Review Procedures to the Award of Public Supply and Public Works Contracts (89/665/EEC), Brüksel. 66 kurallar nedeniyle Topluluk hukukunun ihlal edilmesi durumunda, idareler tarafından alınan kararların olabildiğince hızlı incelenmesinin sağlanması, bunun için etkin inceleme mekanizmalarının olması ve şikayetlerin incelenmesi çerçevesinde ayrımcılık yapılmaması ilkesinin gözetilmesi gerekmektedir. 2007 tarihinde 2007/66/AT Sayılı Direktifle106 şikayet mekanizmalarına ilişkin olarak değişiklikler yapılmış, bir önceki Direktifin kapsamı genişletilerek imtiyazlar da kapsam içerisine alınmıştır. Direktif ile temel olarak şikayet mekanizmasının etkin hale getirilmesi ve ihtilafların çözülmesi çerçevesinde, “bekleme süresi” (standstill period) getirilmiştir. Bu çerçevede, idareler, ihale sonucunun isteklilere bildirilmesinden sonra en az 10 günlük bekleme süresi geçmeden, seçilen istekli ile sözleşme yapamamaktadır. Sonuç olarak, AB düzeyinde KÖO’nun AB mevzuatının ilgili Direktifleri ve Topluluk ilke ve kuralları çerçevesinde “kamu sözleşmeleri” ve “imtiyazlar” olarak düzenlendiği, ancak, KÖO kavramına atıfta bulunulmadığı görülmektedir. KÖO kavramının ilk kez açıkça yer aldığı en temel kaynak “Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları ile Kamu Sözleşmeleri ve İmtiyazları Düzenleyen Topluluk Hukukuna İlişkin 2004 tarihli Yeşil Kitap”107 olarak karşımıza çıkmaktadır. 2.2.6 Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları KÖO yaklaşımının ilk kez açıkça ifade edildiği temel kaynak olan Yeşil Kitap, 2003-2006 İç Pazar Stratejisi kapsamında hazırlanmıştır. Yeşil Kitap ile Avrupa Komisyonu, KÖO yaklaşımını tartışmaya açmayı ve ayrıca KÖO modelini kamu sözleşmeleri ve imtiyazları düzenleyen Topluluk mevzuatı açısından değerlendirmeyi amaçlamıştır. Yeşil Kitap öncelikle devletin değişen rolüne değinerek, KÖO modelinin uygulanmasının siyasi bir karar olduğunu ve bu nedenle, modelin tercih edilmesinin üye devletlerin iradesine bırakıldığını belirtmektedir. Diğer bir deyişle, üye devletler 106 Avrupa Parlamentosu ve AB Bakanlar Konseyi, Directive 2007/66/EC Of The European Parliament And of The Council of 11 December 2007 Amending Council Directives 89/665/EEC and 92/13/EEC with regard to improving the effectiveness of review procedures concerning the award of public contracts, Brüksel. 107 Avrupa Komisyonu, Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law On Public Contracts and Concessions, COM(2004) 327 final, Brüksel, 30.4.2004. 67 kamu hizmetlerinin özel sektörce ve hatta yabancı ortaklar tarafından görülmesine karar vermede serbesttirler. Yeşil Kitap108, KÖO’nun tanımını yapmadan önce, modeli diğer ihale yöntemlerinden ayıran ve modelin tanımlanmasında yararlanılan temel özellikleri sıralamaktadır: Uzun süreli ilişkiler: KÖO göreli olarak uzun süreli ortaklık ilişkilerine dayanmaktadır. Finansman şekli: KÖO, kısmen özel sektör ve kamu sektörü veya tamamen özel sektör tarafından sağlanan karmaşık finansman modellerine imkan sağlamaktadır. Finansman, KÖO projelerinin en temel ve aynı zamanda en sorunlu öğelerinden birisini oluşturmaktadır. Bu çerçevede, mali riskin paylaşılması veya hangi tarafça üstlendiği önem kazanmaktadır. Yüklenicinin rolü: KÖO projelerinin tasarım, planlama, yapım, uygulama, finansman gibi aşamalarında rol alan yüklenici önem taşımaktadır. İdare ise, özellikle kamu çıkarı, sunulacak hizmetin kalitesi ve fiyatlama politikası gibi proje hedeflerinin belirlenmesine odaklanmaktadır ve yüklenici tarafından sunulan hizmetlerin, belirlenen hedefler ile uyumluluğunun izlenmesinden sorumlu olmaktadır. Risk paylaşımı: KÖO modelini diğer yöntemlerden ayıran en önemli farklardan bir diğeri ise, genellikle kamu sektörü tarafından üslenilen risklerin bazılarının özel sektöre devredilmesidir. Ancak bu durum, tüm risklerin özel sektöre yüklenmesinden çok, sözleşme tarafları olan kamu sektörü ile özel sektör arasındaki risk paylaşımı olarak anlaşılmalıdır. Risk paylaşımı, riskin dengeli dağılımını gerektirmektedir ve her KÖO projesine göre dağılım farklılık göstermektedir. Bu nedenle, sadece belirli risklerin özel sektöre devrinden çok, projenin gerekliliklerine göre, risklerin en iyi şekilde üstesinden gelebilecek tarafça üstlenilmesi, diğer bir deyişle; tasarım, planlama, yapım, finansman, işletim ve bakıma ilişkin sorumlulukların hangi tarafça en az maliyetli, en etkin ve etkili şekilde yerine getirilebildiği ve proje süresince ortaya 108 Ibid, s. 3. 68 çıkabilecek sorunların üstesinden gelebilecek tarafça üstlenilmesi temel ilke olarak kabul edilmektedir. Yeşil Kitap, uygulamada karşılaşılan çeşitli KÖO türlerini ortak bir zeminde toplayarak, KÖO’yu “Sözleşmeye Dayalı KÖO” (Contractual PPPs) ve “Kurumsal KÖO” (Institutionalised PPPs) olmak üzere ikiye ayırmaktadır109. Bu çerçevede, özel sektör ortağın seçimi, sözleşmenin çerçevesi ve işlerin alt yüklenicilere verilmesine ilişkin hükümlere de yer vermekte ve bu konuda tartışma ortamı oluşturmaya çalışmaktadır. 2.2.6.1 Sözleşmeye Dayalı KÖO Bu tür KÖO yapım veya hizmetin tasarım, finansman, yönetim, yenileme veya kullanımını içeren bir veya daha fazla işin özel sektör ortağa verildiği sadece sözleşmeye dayalı ortaklıkları ifade etmektedir. “Sözleşmeye Dayalı KÖO”, kamu sözleşmeleri ve imtiyaz sözleşmelerinin düzenlendiği Direktifler, Komisyon’un Yorumlayıcı Tebliğleri, Açıklayıcı Notları ile bunlar dışında kalan alanlar için geçerli olan Topluluk ilke ve kuralları çerçevesinde uygulanmaktadır. Bu çerçevede, üye ülkelerin ulusal mevzuatlarında farklı tanımlanmış olsa da, KÖO sözleşmeleri Topluluk hukukuna göre, ya kamu ihale sözleşmeleri ya da imtiyaz sözleşmeleri olarak ele alınmaktadır. Sözleşmeye Dayalı KÖO örneklerinin AB uygulamalarında en iyi bilinen iki türü bulunmaktadır. Bunlar daha önce de söz edildiği üzere “imtiyazlı model” ve “Özel Finansman Girişimi” (PFI) olarak ikiye ayrılmaktadır. “İmtiyazlı model, Kıta Avrupa’sında özellikle Fransa’da uzun yıllardan bu yana kullanılan bir model olup, özel sektör ortak ile nihai tüketici arasında doğrudan bir ilişkinin söz konusu olduğu modeldir. Bu modelde, özel sektör ortak, idarenin denetim ve kontrolü altında, hizmet kullanıcılarından alınan “kullanım ücretleri” ve bazen de idare tarafından sağlanan sübvansiyonlar karşılığında kamu hizmeti sunmaktadır ve bu hizmetin sunulması hakkının elde edilmesi karşılığında idareye belirli bir ödeme yapılmaktadır. “Özel Finansman Girişimi” (PFI) ise, İngiltere’de 1990’lı yılların başında geliştirilen bir model olup, özel sektöre belirli altyapı hizmetlerinin sunulması için çağrıda bulunulmaktadır. Bu modelde “kullanım ücretleri” yerine, 109 Ibid, s. 8-17. 69 idare tarafından yükleniciye düzenli olarak yapılan ödemeler önem kazanmaktadır. Bu ödemeler sabit olabilir veya söz konusu yapım veya hizmetin kullanım oranı gibi birçok farklı değişkenin dikkate alınması ile hesaplanabilir. 2.2.6.1.1 Sözleşmeye Dayalı KÖO Modelinde Özel Sektör Ortağın Seçimi Yeşil Kitap, özel sektör ortağın seçimini, KÖO modelinin “kamu sözleşmesi” veya “imtiyaz sözleşmesi” olarak sayıldığı durumlar açısından ayrı ayrı değerlendirmektedir. Bu çerçevede, modelin “kamu sözleşmesi” olarak değerlendirildiği durumda, idare, klasik kamu alımlarını düzenleyen 2004/18/AT sayılı Direktife uymak zorundadır ve bu bağlamda, özel sektör ortağını Direktifte yer alan “açık ihale usulü” veya “belli istekliler arasında ihale usul”üne başvurarak seçmektedir. İstisnai durumlarda sınırlı olarak “pazarlık usulü” bir yöntem olarak kullanılabilmektedir. Söz konusu istisnai durumlar Direktif’in 30. ve 31. maddeleri ile düzenlenmiştir. Bu çerçevede, ihale duyurusunda bulunulmadan pazarlık usulü ihaleye çıkılabilecek durumlar; ihaleye ilişkin başlangıçtaki koşulların kapsamlı değişikliğe uğramamış olması ve talep etmesi durumunda Komisyona bir rapor gönderilmesi kaydıyla, açık ihale ya da belirli istekliler arasında ihale usulüne yanıt olarak hiçbir teklif veya uygun teklifin verilmemesi veya başvuru yapılmaması, teknik veya sanatsal gerekçeler veya münhasır hakların korunmasıyla bağlantılı gerekçelerle ihalenin yalnızca belirli bir iktisadi işletmeye verilebiliyor olması, idareler tarafından öngörülemeyen olaylardan kaynaklanan acil durumlar nedeniyle kesinlikle gerekli oldukça, Madde 30’da düzenlenen ihale duyurusu yapılarak açık, belirli istekliler arasında ya da pazarlık usulü ihale yöntemleri için gerekli sürelere uyulmasının mümkün olması, olarak sıralanabilir. 2004/18/AT sayılı Direktifle getirilen “rekabetçi müzakere” yöntemi ise, karmaşık sözleşmeler söz konusu olduğunda kullanılabilmektedir. Sözleşmenin tüm unsurlarının ele alındığı bu müzakerelerin Topluluk hukuku açısından önemli olan 70 hususu, müzakerelerin şeffaflık ve eşit muamele ilkelerine uygun olarak yapılmasıdır. Diğer taraftan, modelin “imtiyaz sözleşmesi” olarak değerlendirilmesi durumunda, idare ortağını seçmekte özgürdür, ancak, rekabet ortamının sağlanması için idarenin uymakla yükümlü olduğu 2004/18/AT sayılı Direktifle düzenlen ilan koşulları ve Topluluk ilke ve kuralları ile bağlıdır. Avrupa Komisyonu110, idarece imtiyaz verme niyetinin ve seçime konu olacak kriterlerin uygun bir düzeyde ilan edilerek, potansiyel istekliler arasında uygun rekabet ortamının oluşturulması ve tüm katılımcılara eşit muamele edilmesi ve böylece, hem şeffaflığın hem de tarafsızlığın sağlanması gerekliliğini vurgulamaktadır. 2.2.6.1.2 KÖO Projelerinin Sözleşme Çerçevesi Yeşil Kitap111 KÖO projelerinde başarının kapsamlı bir sözleşme çerçevesi ve projenin yürütülmesine ilişkin hükümlerin belirlenmesine bağlı olduğunu vurgulamaktadır. Bu çerçevede, genel olarak KÖO sözleşme hükümlerinin eşit muamele ve şeffaflık ilkeleri ile uyumlu olması gerekir. Temel olarak sözleşme hükümlerinin her isteklinin aynı şekilde yorumlayacağı şekilde açık olması, aynı zamanda performans koşulları ve seçim kıstaslarının ayrımcı hükümler taşımaması gerekmektedir. Diğer taraftan, İç Pazarın işleyişi açısından, koşulların yerleşme ve hizmet sunma serbestisini kısıtlamaması gerekmektedir. Özelde ise, sözleşmenin, risklerin taraflar arasında dengeli dağılımına ilişkin hükümleri ve projenin uygulanmasının izlenmesi ve değerlendirilmesinde temel alınacak performans kriterlerini detaylı olarak düzenlemesi gerekmektedir. Diğer taraftan, sözleşmelerle özel sektörün yatırımın karşılığını almasına imkan verecek gerçekçi sürelerin belirlenmesi önemli hususlardan bir diğerini oluşturmaktadır. Bunların yanı sıra, sözleşme çerçevesinin, makro-ekonomik veya teknolojik değişiklikler paralelinde sözleşme koşullarının yeniden gözden geçirilmesine olanak sağlaması gerekmektedir. Sözleşmenin yeniden gözden geçirilme koşulları ve nelerin 110 111 Ibid, s. 11. Ibid, s. 15. 71 -fiyat endekslemesi, oranların değiştirilmesi, vb.- değiştirilebileceği detaylı olarak düzenlenmelidir. Bunların dışında, sözleşmede öngörülemeyen koşulların ortaya çıkması durumunda bazı değişikliklerin yapılabileceğinin belirtilmesi ve yapılacak değişikliklerin eşit muamele ve şeffaflık ilkelerini ihlal etmemesi gerekmektedir. 2.2.6.1.3 Belirli İşlerin Alt-Yüklenicilere Verilmesi KÖO çerçevesinde işlerin alt-yüklenicilere verilmesi, birçok belirsizliğe ve bu çerçevede de sorunlara neden olmaktadır. Yeşil Kitaba112 göre, imtiyaz sahibinin işveren konumunda olması durumunda, sözleşmesinin yapılmasında rekabet koşullarına dikkat edilmesi gerekmektedir. Özel şirketin kendi hissedarlarına iş vermesi bu durumun istisnasını oluşturmaktadır. Bu durumda, sözleşme konusunu oluşturan hizmetlere ilişkin olarak, KÖO projesini üstlenen şirket daha kurulmadan önce idare tarafından rekabet koşullarının sağlanmış olması durumunda, hissedarlara iş verilmesi sırasında rekabet ilkelerinin gözetilmesi zorunluluğu bulunmamaktadır. Ancak, özel şirket “yapım imtiyazı sahibi” ise, 5 milyon 150,000 Avro’luk eşik değeri aşan sözleşmeler için belirli ilan şartlarına tabi olmaktadır.113 2.2.6.2 Kurumsal KÖO (KKÖO) Yeşil Kitap’ta KKÖO modeli; “kamu sektörü ortak ile özel sektör ortağın birlikte bir şirket kurdukları ve bir yapım işini veya hizmeti ortaklık şirketi aracılığı ile kamu yararına sundukları model” olarak tanımlanmaktadır. AB üye ülkelerinde bu model daha çok yerel hizmetlerin (su tedariki ve atık toplama gibi) sunulmasında kullanılmaktadır. Kamu ile özel sektör ortak arasındaki doğrudan işbirliği sayesinde kamu sektörü ortağı hissedarlar arasında yer almakta, şirket kararlarını belirlemekte ve en önemlisi projelerin uygulanmasını kontrol edebilmektedir. Bu sayede, yapım işi ve hizmetlerin sunulması konusunda tecrübesini de arttırabilmektedir. Ancak, kamu sözleşmeleri ve imtiyazlara ilişkin mevzuat, karma sermayeli şirketlerin kurulmasını düzenlememektedir, fakat bu kapsamda yapılacak işlemlerin Topluluk ilke ve kuralları ile uyumlu olması gerekmektedir. 112 113 Ibid, s. 17. Ibid, s. 17. 72 Görüldüğü üzere, KÖO’ya yönelik olarak Yeşil Kitap düzenlemelerinin olmasına rağmen, farklı KÖO türlerini içerisinde barındıran ve hangi türün hangi mevzuata tabi olacağı ve nasıl uygulanacağına dair bir düzenleme bulunmadığından, Avrupa Birliği’nin kamu ve özel sektör paydaşları bu konudaki belirsizliğe işaret ederek Komisyon tarafından yapılacak bir girişimi beklediklerini dile getirmişlerdir.114 Bu çerçevede, Avrupa Komisyonu bir tartışma başlatmış ve idareler ve özel sektör paydaşlarına yeni bir mevzuatın gerekliliğini sormuştur. Yapılan tartışmalar ışığında Avrupa Komisyonu, paydaşların görüşlerini dikkate alarak yeni bir mevzuat kabul etmek yerine, açıklayıcı tebliğlerle KÖO’ya açıklık getirmeye karar vermiştir ve 2008 yılında Kurumsal KÖO’lara ilişkin Kamu Alımları ve İmtiyazlara İlişkin Topluluk Hukukunun Kurumsal KÖO’ya Uygulanmasına İlişkin Yorumlayıcı Tebliği115 yayımlanmıştır. KKÖO; “kamu sözleşmeleri veya imtiyaz sözleşmelerini uygulayan karma sermayeli bir şirketin kurulmasına dayalı, kamu sektörü ve özel sektör tarafları arasındaki işbirliği”116 olarak tanımlanmaktadır. Bu çerçevede, Topluluk ilke ve kurallarının yanı sıra, “kamu sözleşmeleri” ve “imtiyazları” düzenleyen Direktiflerin ilgili hükümlerinin KKÖO modeline de uygulandığı ifade edilmiştir. Tebliğe göre KKÖO iki farklı şekilde kurulabilmektedir: idare ile yüklenicinin –veya bazı durumlarda birden çok idare ve/veya özel sektör ortağının- ortak sermayesi ile yeni bir şirket kurulmaktadır ve kamu sözleşmesi veya imtiyaz sözleşmesine dayalı ihale bu kamu-özel ortaklı şirkete (public-private entity) verilmektedir. ya da, özel sektör ortak, hâlihazırda kamu sözleşmesi veya imtiyaz sahibi olan kamu sermayeli şirkete katılmaktadır. KKÖO kapsamında kural olarak, özel sektörün, yaptığı sermaye yatırımlarının yanı sıra, şirketin yönetiminde veya projenin yürütülmesinde de aktif 114 Avrupa Komisyonu, Report on the Public Consultation on the Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concessions, s. 15. 115 Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on the Application of Community Law on Public Procurement and Concessions to Institutionalised Public-Private Partnerships (IPPP), C(2007) 6661, Brüksel, 05.02.2008. 116 Ibid, s. 2. 73 görev alması gerekmektedir. Özel sektör tarafından kamu sermayeli şirkete sadece sermaye katkısında bulunulması KKÖO kapsamında değerlendirilmemektedir.117 Topluluk hukuku çerçevesinde, ne şekilde kurulduğuna bakılmaksızın, özel ortağın seçiminde ve kamu-özel ortaklı şirkete ihale verilmesi sürecinde, idarenin adil ve şeffaf bir yöntem izlemesi gerekmektedir. Bu modelde idarelerin, şeffaflık ve eşit muamele ilkelerini gözetmeleri gerekmektedir. Bu çerçevede, ihaleyi hazırlayanlar ve ihalenin verilmesine karar verenler ile kamu-özel ortaklı şirketin yönetiminde görev alanlar arasında kesin bir ayrımın gözetilmesi ve gizli bilgilerin şirkete aktarılmadığının temin edilmesi gerekmektedir. 2.2.6.2.1 Uygulanacak İhale Usulü KKÖO’ya ilişkin ihale usulü, Sözleşmeye Dayalı KÖO’da olduğu gibi sözleşmelerin türüne göre değişmektedir. Bu çerçevede, tümüyle 2004/18/AT sayılı Direktif ile düzenlenen kamu sözleşmeleri için “açık ihale usulü” veya “belli istekliler arasında ihale” usulü uygulanmaktadır, istisnai hallerde, “pazarlık” usulü uygulanmaktadır. Tümüyle 2004/18/AT sayılı Direktifle düzenlenmeyen kamu sözleşmeleri ve imtiyazlar için, “pazarlık” usulü uygulanabilmektedir. Ancak, KÖO modelinin mali ve yasal açıdan karmaşık nitelik taşıması nedeniyle bu usuller yetersiz kalabilmektedir. Bu çerçevede, bir taraftan istekliler arasında rekabetin sağlanmasının temin edilmesi, diğer taraftan da sözleşmelerin tüm hususlarının adaylarla tartışılması konusunda yeni bir yaklaşım getiren “rekabetçi müzakere” usulünün uygulanması mümkündür. 2.2.6.2.2 Projenin Duyurulması KKÖO projelerinin duyurulması ihale ilanları ile yapılmaktadır. KKÖO çerçevesinde ihale edilecek faaliyet hangi Direktifin kapsamına giriyorsa, o Direktifle düzenlenen özel ihale ilanlarına uyulmaktadır. Direktiflerle düzenlenmeyen sözleşmelere ilişkin ihale ilanlarının ise, şeffaflık ve eşit muamele ilkelerini gözetmesi gerekmektedir. ATAD’ın Avusturya’yı Topluluk kurallarına uymadığı gerekçesi ile yargıladığı “Mödling Kararı”na göre118, kamu idarelerinin kamu hizmetlerinin gerçekleştirilmesi 117 Ibid, s. 2. 74 için kamu teşebbüsleri kurmalarına ilişkin olarak, söz konusu teşebbüslerde özel sektörün sadece azınlık payına sahip olması söz konusu olsa bile, gerçekleştirilecek ihaleler Topluluk ilke ve kurallarına tabidir ve ilanların bu kurallar gereğince yapılması gerekmektedir. Avrupa Komisyonunca119 ihale ilanında veya dokümanında bulunması gereken bilgilerin şunları kapsaması gerektiği vurgulanmaktadır: oluşturulacak şirkete ihale edilecek faaliyetin konusu, şirketin statüsü ve ilkeleri, kamu sektörü ortak ile özel ortak arasındaki ilişkiyi düzenleyen hususlar ve idare ile kurulacak şirket arasındaki ilişkiyi düzenleyen sözleşmeye dayalı tüm hususlar. Şeffaflık ilkesi gereği dikkat edilmesi gereken husus, kamu sözleşmeleri veya imtiyazlarda yenileme veya değişikliklerin yapılabileceğine ilişkin hükümler ile bunların hangi durumlarda yapılabileceği ve kurulan şirkete yeni görevler verilebileceği ihtimallerinin de ihale dokümanında açıkça belirtilmesidir. 2.2.6.2.3 KKÖO Modelinde Özel Sektör Ortağın Seçilmesi KKÖO modelinde özel sektör ortağın seçimi, Sözleşmeye Dayalı KÖO modelinde olduğu gibi yine kamu sözleşmesi ve imtiyaz sözleşmesi olup olmadığının belirlenmesine dayanmaktadır. Bu çerçevede, ihale edilmesi öngörülen işin karşılığında bir bedel ifade ediliyorsa, bu durumda iş, “kamu sözleşmesi” olarak ihale edilmekte; ihale edilmesi öngörülen işin karşılığında sadece yapının veya hizmetin kullanım hakkı veya kullanım hakkı ile birlikte bir ödeme öngörülüyorsa, bu durumda iş, “imtiyaz sözleşmesi” olarak ihale edilmektedir. Bu bağlamda, ihale edilmesi öngörülen faaliyet, tamamen kamu alımları Direktifleri ile kapsanan “kamu sözleşmeleri” çerçevesinde değerlendiriliyorsa, bu durumda özel sektör ortağın seçimi, ilgili kamu alımları Direktiflerine tabidir. Eğer söz konusu faaliyet, Direktiflerce kısmen düzenlenmiş “yapım imtiyazları” veya “kamu sözleşmeleri” 118 ATAD, Judgment of the Court (First Chamber) of 10 November 2005 - Commission of European Communities v Republic of Austria, C-29/04. 119 Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on the Application of Community Law on Public Procurement and Concessions to Institutionalised Public-Private Partnerships, s. 7. 75 olarak değerlendiriliyorsa, bu durumda özel sektör ortağın seçimi, Direktiflerin ilgili hükümleri ile Topluluk temel ilke ve kurallarına tabidir. 2004/18/AT sayılı Direktifin II B Ek’inde sayılan hizmetler söz konusu ise, bu durumun idarenin diğer AB üye ülkelerindeki teşebbüslerini de ilgilendirebileceğinin öngörülmesi halinde, Roma Antlaşması’nın 43 ve 49 uncu maddelerinde yer alan ilkeler (ayrımcılık yapmama) uygulanmaktadır. Avrupa Komisyonu120, kurulacak şirkete ortak olacak özel girişimcinin seçilmesine ilişkin bir ihale yapılmasını, bunun yanı sıra, kamu sözleşmesi veya imtiyazın ihale edilmesine yönelik ayrı bir ihale yapılmasını, yani “çifte ihale” (double tendering) yönteminin kullanılmasını makul bulmamaktadır. Buna alternatif olarak, Avrupa Komisyonu, ortaklık şirketine ortak olarak seçilecek özel girişimcinin seçilmesinde uygulanacak usulün, yeni şirkete kamu sözleşmesi veya imtiyazın ihale edilmesinde uygulanacak usul ve özel sektör ortağının bu sözleşmeden kaynaklanan işletime dayalı sorumluluğunu ve/veya şirketin yönetimine olacak katkısını değerlendirmede uygulanacak usul ile aynı olmasının Topluluk hukuku ile uyumlu bir yöntem oluğu görüşündedir. Böylece, özel sektör ortağın seçilmesi, aynı zamanda şirketin kurulması ve kamu sözleşmesi veya imtiyazın yeni şirkete verilmesi anlamına gelmektedir. İdare, özel sektör ortağını seçerken nesnel kriterler kullanmalıdır. Temel olarak bu kriterler, özel ortağın ekonomik ve mali durumu, ihale konusu faaliyeti gerçekleştirebilecek yeterlilikte olması ve teknik ve mesleki yeterlilik şartlarını karşılamasını kapsamaktadır. Özel sektör ortağın seçimi, özel ortak tarafından yapılacak “sermaye katkısı” temelinde değil, “ekonomik açıdan en avantajlı teklif” temelinde yapılacak değerlendirme ile gerçekleştirilmelidir. Diğer taraftan, ortağın seçiminde milliyet temelli ayrımcılığın yapılmaması, işyeri kurma ve hizmet sunma serbestisi ilkelerine uyulması gerekmektedir.121 Bu bağlamda, üye ülke mevzuatlarında İç Pazarın işleyişini bozan etmenleri ortadan kaldıracak veya işleyişine zarar vermeyecek düzenleme ve uygulamaların yer alması gerekmektedir. 120 121 Ibid, s. 5. Ibid, s. 3. 76 2.2.6.2.4 KKÖO’nun Kurulması Sonrasındaki Aşama KKÖO Yorumlayıcı Tebliği, KKÖO’nun temel amacının oldukça uzun bir süre boyunca hizmet sunulması olduğunu ve bu nedenle de KKÖO’nun kurulması sonrasındaki aşamada, bu süre boyunca meydana gelebilecek ekonomik, hukuki ve teknik alandaki değişikliklere ayak uydurabilecek nitelikte olması gerektiğini, diğer bir deyişle, sözleşmelerde esneklik sağlanması gerektiğini vurgulamaktadır. Söz konusu esnekliğin, sözleşmelerin uygulandıkları süre boyunca yeniden görüşülmesine imkan sağlamasını gerektirmektedir. Ancak, Tebliğ’de ifade edildiği üzere, sözleşmenin esaslı unsurlarında (yüklenici tarafından yerine getirilmesi gereken yapım işlerinin veya sunulacak hizmetlerin kapsamı, kullanıcılardan alınacak ücretlere ilişkin hükümler, vb.) daha önce ihale dokümanında belirtilmemiş olan bir değişikliğin yapılması, yeni bir ihalenin yapılmasını gerektirmektedir. Düzenlemelerin incelenmesinden görüldüğü üzere, KÖO modeline ilişkin belirsizlikler yasal dayanağı olan temel mevzuat yerine Açıklayıcı Tebliğlerle açıklanmaya çalışılmaktadır. Ancak, gerek AB düzeyinde, gerek ülke düzeyinde KÖO modeline daha fazla açıklık getirilmesi ve KÖO’nun kapsadığı farklı modellere uygulanacak hükümlerin daha detaylı açıklandığı bilgilendirme notlarının yayınlanması talep edilmektedir. Bunun yanı sıra, bu alanda uygulanacak AB mevzuatının değerlendirilmesinden sorumlu olan ve üye devletlere bu konuda yön gösteren, tutarlı politikaların belirlenmesinde ve belirli KÖO modellerinin uygulanmasında ortak kılavuz ilkeler belirleyen, ülke deneyimlerinin paylaşımına imkan veren, AB fonlarının ve özel sektör finansmanının ulusal KÖO projelerinde kullanılması konusunda destek veren bir KÖO Platformunun AB düzeyinde oluşturulması tartışılmaktadır.122123 KÖO’ya ilişkin AB mevzuatının üye ülkelerde uygulanması çerçevesinde değerlendirildiğinde, ulusal düzeyde ayrı bir KÖO mevzuatı düzenleme zorunluluğu bulunmadığı anlaşılmaktadır. Ancak, KÖO için ayrı bir mevzuatın çıkarılmasına karar verilmesi durumunda da, söz konusu ulusal mevzuatın, AB mevzuatı ve uygulamaları ile uyumlu olması gerekmektedir. 122 Ibid, s. 7. European Energy and Transport Forum, Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concessions-Forum Opinion, Aralık 2006. 123 77 AB üye ülkelerinde KÖO mevzuatının düzenlenmesine yönelik uygulamalara bakıldığında, KÖO alanında ayrı bir ulusal mevzuata sahip ülkeler, hiç düzenleme yapmayan ülkeler ve henüz yeni yeni yasal altyapısını oluşturan ülkelerin olduğu görülmektedir. Bu çerçevede, Portekiz 2003 yılında KÖO modelini düzenleyen bir Kanun Hükmünde Kararname kabul etmiştir. Fransa’da imtiyazları düzenleyen Kanunun yanı sıra, 2004 yılında “Ortaklık Sözleşmeleri” adı altında KÖO Kanunu çıkarılmıştır. Almanya, Yunanistan, Polonya KÖO Kanunu’nu 2005 yılında kabul ederken, İtalya ve Romanya 2006 yılında kabul etmiştir. İngiltere, İrlanda, Avusturya ve Macaristan’da ise ayrı bir KÖO Kanunu bulunmamaktadır.124 KÖO’nun AB yasal çerçevesi değerlendirildiğinde, detaylı AB düzenlemelerinin olmadığı, diğer taraftan, İç Pazar’ın işleyişi açısından önemli olan ve KÖO’nun başarılı bir şekilde uygulanmasını etkileyen bazı yasal ve yasal olmayan engellerin bulunduğu görülmektedir. Söz konusu engeller, İç Pazarın bütünleşmesinin henüz tamamlanmadığını ve Pazarın sağlıklı işleyişinin ön koşulu olan ve gerek kamu alımları Direktifleri gerek ATAD kararları ile de vurgulanan şeffaflığın ve rekabetin sağlanmasına ilişkin uygulamaların istenilen düzeye ulaşmadığını göstermektedir. Dışa açık, ayrımcı olmayan ve şeffaf uygulamalar kamu alımları piyasasında iş yapmak isteyen firmaların rekabet edebilirliğini artırmaktadır. Ancak, şeffaflığın sağlanmasına ilişkin olarak, 1995–2002 yılları arasında ilan edilen ihale sayısının iki kat arttığı ancak, 2002 yılı rakamlarına göre, mal alımına ilişkin ihale sonuçlarının sadece % 38’i; hizmet sunumuna ilişkin ihale sonuçlarının % 37’si ve yapım işlerine ilişkin ihale sonuçlarının ise % 19’u Resmi Gazete’de ilan edildiği görülmektedir.125 Avrupa Komisyonu’nun 2005 yılında yayımladığı raporda, hizmetler sektörü açısından önemli olan sınır ötesi doğrudan yabancı yatırımlardan rekabet ortamının sağlanmaması nedeniyle yararlanılamadığı, üye ülkeler arasındaki yatırımların ve 124 Martin Oder, “Concessions and Public Private Partnerships-Legislative Options for Regulating Concessions and PPPs”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10–11 Mart 2008. 125 “PPPs: ‘A Solution for Cash-Strapped EU Governments’”, 15 Aralık 2006, Güncellenme tarihi: 21 Haziran 2007, <http://www.euractiv.com/en/innovation/ppps-solution-cash-strapped-eugovernments/article-160513>, 09.09.2008. 78 fiyat farklarının devam ettiği ve yüksek fiyatlı ve maliyetli hizmetlerin gerçekleştirildiği belirtilmiştir.126 Diğer taraftan, İç Pazarın bütünleşmesi ve üye ülkeler arasında büyüme potansiyeli olan alanlarda yapılabilecek yatırımların önünde bulunan yasal ve yasal olmayan engeller, özellikle hizmetlerin serbest dolaşımını olumsuz etkilemektedir.127 Bu çerçevede, AB’de toplam ticaretin ortalama % 70’i üye ülkeler arasında gerçekleşmektedir. Ancak, toplam ticaretin büyük bir kısmını mallar oluşturmakta, hizmetlerin payı ise düşük kalmaktadır.128 Tablo 2: Ticaret Bütünleşmesi, AB–27 (GSYİH’ye oranı, %)129 12 10 8 6 4 2 20 06 20 05 20 04 0 Mallar Hizmetler Kaynak: Eurostat, Key Figures on Europe–2009 Edition, Pocketbooks, Office for Official Publications of the European Communities, Lüksemburg, Ağustos 2008, s.140. İç Pazar’ın bütünleşmesinin önündeki “yasal engeller”; üye ülke mevzuatlarının çeşitliliği, ulusal mevzuatların karmaşıklığı, mevzuatlarda milliyet 126 Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission to the Council, The European Parliament, The European Economic and Social Committee and the Committee of the RegionsSecond Implementation Report of the Internal Market Strategy 2003–2006, COM(2005) 11 final, Brüksel, 27.01.2005, s. 4–6. 127 Avrupa Komisyonu, Report From the Commission to the Council and the European Parliament on the State of the Internal Market for Services, presented under the first stage of the Internal Market Strategy for Services, COM(2002) 441 final, Brüksel, 30.07.2002. 128 Eurostat, Key Figures on Europe-2009 Edition, Pocketbooks, Office for Official Publications of the European Communities, Lüksemburg, Ağustos 2008, s. 150. 129 Ticaret bütünleşmesi; mal ve hizmet ticaretinden kaynaklanan alacak ve borçların ortalama değerinin GSYİH’ye oranını ifade etmektedir. 79 temelli ayrımcı hususların varlığı, İç Pazarla uyumlu olmayan birçok istisnanın 130 ve şeffaflığa aykırı hükümlerin olması131 gibi hususlardan kaynaklanmaktadır. Yatırımcıların pazara girişini ve bilgiye erişimini engelleyen, “yasal olmayan”; idari/bürokratik ve kültürel engeller de söz konusudur. İdari engeller, üye ülkeler arasında yatırım yapılması, başka bir ülkede işyeri kurulması ve hizmet sunulmasına ilişkin uzun ve karmaşık bürokratik süreç ve üye ülkeler arasında sunulan hizmetler çerçevesinde işçilere uygulanan kontroller gibi engellere dayanmaktadır. Özel sektör ve kamu sektörü arasındaki KÖO müzakere sürecinde dil farklılıklarından kaynaklanan sorunlar, mevzuatlara ilişkin anlayış farklılıkları ve ulusal sistemin işleyişine ilişkin bilgi eksikliği gibi engeller ise, kültürel engelleri oluşturmaktadır.132 Diğer taraftan, üye ülkelerin ulusal mevzuatlarını AB mevzuatı ile istenilen düzeyde uyumlaştırmamaları ve ulusal ekonomik çıkarların korunması eğilimi İç Pazar’ın işleyişini ve sınır ötesi KÖO uygulamalarını olumsuz etkilemektedir.133 Üye ülkeler gerek ekonomik gerek siyasi nedenlerle yerli isteklileri koruma eğiliminde olmaktadırlar, bu durum da, kamu kaynaklarının kullanımında hesaplılığı sağlayacak rekabet ortamının oluşmasını engelleyebilmektedir. Bu duruma bağlı olarak, üye ülkeler arasında karşılıklı güvene dayalı ticaret ve yatırım ortamının oluşması da önlenmekte, enerji, su, posta hizmetleri, ulaştırma gibi stratejik sektörlerde yapılması gerekli büyük yatırımlar olumsuz etkilenmektedir. Avrupa Komisyonu tarafından yapılan çalışmalar, ihale tekliflerinin % 67’sinin yerli istekliler, % 30’unun yabancı şirketlerin ülke içindeki kuruluşları veya şubeleri, geriye kalan sadece % 3’lük kısmının yabancı istekliler tarafından verildiğini ortaya çıkarmaktadır.134 Bu bağlamda, sınır ötesi işbirliği imkanlarından hala düşük bir düzeyde yararlanıldığı ve kamu alımları piyasasının da sınırlı olarak rekabete açık olduğu görülmektedir. Avrupa Komisyonu, kamu alımları sistemi bütünleşmeden İç Pazar’da gerçek bir bütünleşme sağlanamayacağını, sistemin bütünleşmesinin ticaret, verimlilik ve büyümeyi hızlandıracağını, diğer taraftan da makro ekonomik finansmana da katkıda 130 Avrupa Komisyonu, Report From the Commission to the Council and the European Parliament on the State of the Internal Market for Services, s. 14–15. 131 Ibid, s. 39. 132 Ibid, s. 42–43. 133 Ibid, s. 53–55. 134 Avrupa Komisyonu, A Report on the Functioning of Public Procurement Markets in the EU: Benefits From the Application of EU Directives and Challenges for the Future, s. 12-13. 80 bulunacağını vurgulamaktadır.135 Bu çerçevede, kamu alımları için yapılan harcamaların % 10 oranında azaltılması ile, üye ülkelerin mali açıklarını Maastricht ekonomik kriterleri rakamlarının altına çekilebileceği tahmin edilmektedir. Avrupa çalışmasında 136 Komisyonu’nun İç Pazar’ın işleyişine ilişkin 2008 yıllı ulusal mevzuatlardaki belirsizliklerin giderilmesi, hukuki ve idari kuralların sadeleştirilmesi, İç Pazar’ın büyüme ve istihdam yaratma potansiyelinin kullanılmasını sağlayan yatırım ve hizmetlerin önündeki engellerin kaldırılması ısrarla vurgulanmaktadır. Bu çerçevede, Avrupa Komisyonu, söz konusu engelleri de göz önünde bulundurarak, ulusal düzeyde açık ve anlaşılır bir KÖO yasal çerçevesinin oluşturulması, yasal düzenlemelerin ayrımcı hükümler içermemesi ve şeffaflık ve rekabetin önündeki engellerin kaldırılması gereğini vurgulamaktadır. Ancak, AB düzeyinde farklı KÖO formlarını, özellikle de imtiyaz sözleşmelerini ayrıntılı olarak düzenleyen bir mevzuatın olmaması, KÖO’nun uygulanmasına ilişkin belirsizlikleri ve bu bağlamda, bir başka engeli ortaya çıkarmaktadır. Söz konusu belirsizlikler, KÖO modelinin üye devletler tarafından farklı şekillerde yorumlanmasına ve uygulanmasına, diğer taraftan da, şeffaflık ve rekabet ilkelerinin göz ardı edilmesine neden olabilmektedir.137 Söz konusu engellerin aşılması çerçevesinde, KÖO’ya ilişkin Topluluk düzenlemeleri, modelin hem İç Pazar, hem de kamu sektörü ve özel sektör ortakları açısından önemine ve uyulması gerekli Topluluk ilke ve kurallarına vurgu yapmaktadır. İç Pazar’ın sağlıklı işleyişini engellemeyen, alternatif hizmet sunma yöntemlerini düzenleyen bir yasal çerçeve, AB’nin KÖO yaklaşımını da ortaya çıkarmaktadır. KÖO yaklaşımının yasal çerçevesinin oluşturulması sonrasında, modelden AB düzeyinde beklenen sonuçların incelenmesi ve bu bağlamda, KÖO’nun mali ve kurumsal çerçevesinin çizilmesi önem taşımaktadır. 135 Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission to the Council, The European Parliament, The European Economic and Social Committee and the Committee of the RegionsSecond Implementation Report of the Internal Market Strategy 2003–2006, s. 9. 136 Avrupa Komisyonu, Commission Staff Working Document-The Single Market Review: One Year On, SEC(2008) 3064, Brüksel, 16.12,2008. 137 Avrupa Komisyonu, “Are Public-Private Partnerships Sufficiently Open to Competition?”, Single Market News, Nr. 34, July, 2004, <http://ec.europa.eu/internal_market/smn/smn34/p14_en.htm>, 09.09.2008. 81 ÜÇÜNCÜ BÖLÜM KÖO’NUN MALİ VE KURUMSAL ÇERÇEVESİ AVRUPA BİRLİĞİ’NDE MODELDEN BEKLENEN SONUÇLAR KÖO modeli, kamu altyapı yatırımları ve hizmetlerinin geleneksel ihale yöntemlerinden daha “hesaplı” olması durumunda tercih edilebilmektedir. Bu çerçevede, KÖO modelinde hesaplılığın ölçülmesi, hesaplılığın sağlanmasında önem taşıyan risk paylaşımı, alternatif finansman imkanları gibi unsurların değerlendirilmesi gerekmektedir. Söz konusu unsurlar, KÖO’nun mali boyutunu ortaya çıkarmaktadır. Diğer taraftan, KÖO modeli ile uygulanan projelerde hesaplılığın sağlıklı bir şekilde ölçülmesi, uygulamanın etkin bir şekilde izlenmesi ve denetlenmesi, gelişmiş kurumsal yapıların varlığını gerektirmektedir. Bu bağlamda, KÖO’ya ilişkin kurumsal kapasitenin değerlendirildiği kurumsal çerçeve önem kazanmaktadır. Bu çerçevede, bu bölümde, KÖO modelinden beklenen faydaların elde edilmesinde ve modelin başarılı bir şekilde uygulanmasında önem taşıyan mali ve kurumsal çerçeve incelenmektedir. 3.1 KÖO’NUN MALİ ÇERÇEVESİ Devletin temel amacı; kamu kaynaklarının kamu yararını en iyi sağlayacak şekilde kullanılmasını sağlamaktır. Devlet bu amacını ya kendisi hizmet sunarak ya da özel sektörü hizmetlerin sunulması ve finansmanına dahil ederek gerçekleştirmektedir. Bu çerçevede, günümüzde bütçe kısıtı içerisinde altyapı yatırımlarını gerçekleştirmek durumunda olan hükümetler için alternatif bir model oluşturan KÖO, piyasa koşulları içerisinde hareket eden ve maliyetleri düşürerek karını artırmayı amaçlayan özel sektörün kamu hizmetlerinin sunulmasına dahil edilmesini öngörmektedir. Dolayısıyla KÖO, kamu harcamalarının tam karşılığının alınması; yani, düşük maliyetle yüksek kaliteli hizmetlerin sunulmasında bir alternatif yöntem olarak tercih edilmektedir. Maastricht kriterleri ile belirlenen bütçe 82 ve borçlanma kısıtları içerisinde hareket etmeye çalışan AB üye ülkeleri de, KÖO’yu alternatif bir finansman yöntemi olarak benimsemekte ve modelin AB düzeyinde kullanımı giderek yaygınlaşmaktadır. Ancak, KÖO’nun sadece kamu yapım işi ve hizmetlerinin sunulmasında özel sektörün dahil edildiği alternatif bir finansman yöntemi olarak görülmesi, KÖO’dan gerçekte elde edilebilecek “hesaplılık” ve “hizmetlerde kalite” gibi faydaların elde edilmesini engellemekte ve modelin başarısızlıkla sonuçlanmasına neden olmaktadır. Bu nedenle, modele ilişlin yasal çerçevenin oluşturulması yanı sıra, KÖO projelerinde başarının temelini oluşturan öğelerden bir diğeri, ekonomik ve mali boyutun dikkate alınmasıdır. KÖO modelinden AB düzeyinde beklenen sonuçlar ve dolayısıyla, mali çerçeveye ilişkin olarak dikkat edilmesi gereken hususlar, özel sektör tarafından sunulacak kamu hizmetlerinde hesaplılığın sağlanmasını, taraflar arasında yapılacak risk dağılımını, finansman yöntemlerini ve yapılan işlerin muhasebeleştirilmesine ilişkin hususları kapsamaktadır. 3.1.1 Hesaplılığın Sağlanması Kamu hizmetlerinin sunulmasında özel sektörün dahil edilmesinde Avrupa Komisyonu tarafından benimsenen temel ilke; hizmetlerin en az maliyetle, en hızlı ve kaliteli bir şekilde gerçekleştirilmesidir. Dolayısıyla, hizmetlerin sunulmasında hesaplılık (value for money) ve etkililiğin (kalite, sosyal ihtiyaçları ve beklentilerin karşılanması) sağlanması amaç olmalıdır ve bu amaca hizmet eden en iyi ihale modelinin tercih edilmesi gerekmektedir. Ancak, dünyada birçok ülkede sadece finansman aracı olarak yaklaşılan KÖO modeli ile gerçekleştirilen birçok altyapı projesi, uygulamada bütçe aşımları veya hizmetlerde kalite düşüklüğü ile sonuçlanmıştır. Bu bağlamda KÖO, her altyapı yatırımının gerçekleştirilmesinde uygulanmaya elverişli bir model değildir. Bunun için, KÖO’nun ihtiyaçların karşılanmasında en iyi model olduğuna karar verilmesi ve hesaplılığı sağladığından emin olunması ve bu çerçevede, uzun ve maliyetli bir hazırlık ve teknik hesaplama ve değerlendirme sürecinin gerçekleştirilmesi gerektirmektedir. 83 Bu çerçevede hesaplılık, ihtiyaçların en iyi şekilde karşılanmasında kullanılacak modelin olası sonuçlarının, elde edilmesi muhtemel faydalarının veya modelin uygulanmasında karşılaşılabilecek zorlukların uzun vadeli bir perspektif çerçevesinde değerlendirilmesini gerektirmektedir. Hesaplılığın sağlanmasını temin eden temel öğeler; taraflar arasındaki dengeli risk dağılımı, projelerin yatırımın karşılığının alınmasını sağlayacak kadar uzun süreli olması, çıktı odaklı şartname, rekabet ortamının sağlanması, hizmetlerin sunulmasında performansın değerlendirilmesi ve özel sektörün altyapı projelerine ilişkin bilgi ve tecrübesinin olmasıdır. KÖO modeli ile gerçekleştirilen altyapı projelerinin başarısı için bu temel öğelerin göz önünde bulundurulması gerekmektedir.138 KÖO modeli, prensip olarak, projelerin ancak ve ancak geleneksel ihale yönteminden daha hesaplı olarak uygulanacağı sonucuna varılması durumunda tercih edilebilmektedir.139 Bu çerçevede, KÖO modelinin tercih edilmesinde, hesaplılık potansiyelinin araştırılması ve ölçülmesi gerekmektedir. 3.1.1.1 Hesaplılığın Ölçülmesi Hesaplılık, proje hazırlık sürecinde, ihalenin sonuçlandırılmasında ve projenin uygulanması sırasında ölçülebilmektedir. Hesaplılığın ölçülmesi çerçevesinde, projenin kapsamı, maliyetlerin azaltılmasında özel sektöre devredilebilecek riskler, alternatif gelir kaynakları, borçlanma ve diğer finansman olanakları gibi faktörler dikkate alınmaktadır.140 Bu faktörlere ilişkin bilgiler temel olarak piyasa analizi ile elde edilmektedir. Ancak, bu bilgilerin piyasa analizi ile elde edilemediği durumlarda, maliyet tahminleri yapılmakta ve geleneksel ihale yöntemindeki maliyetler ile karşılaştırılmaktadır. Ancak, proje hazırlık süreci ile ihale sürecinde hesaplılığın ölçülmesinde, parasal olarak ölçülebilen ve ölçülemeyen durumlar için farklı yöntemler kullanılmaktadır. Parasal olarak ölçülebilen durumlar için kullanılan başlıca yöntemler; “fayda-maliyet analizi”, “Kamu Sektörü Kompratörü” (Public Sector Comparator)” ve “rekabetçi yöntemler”dir. 138 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 55. Ibid, s. 55. 140 Ibid, s. 57. 139 84 “Fayda-maliyet analizi” yönteminde, kapsamlı bilgi ve veriler kullanılmaktadır ve böylece, maliyet tahminleri, söz konusu verilerle yapılmaktadır. Hesaplılık, bu veri ve bilgilerin değerlendirilmesi ile ölçülmektedir. Ancak, gerek ilgili verilerin eksikliği veya daha önce hiç bu tür verilerin toplanmamış olması veya veriler ışığında yapılan tahminlerin kısmen öznel olması nedeniyle, fayda-maliyet analizi yöntemi ile KÖO modelinde hesaplılığın tespit edilmesinde muğlaklıklar olabilmekte ve bu da hesaplılığın tam olarak ölçülmesini engellemektedir.141 “Kamu Sektörü Kompratörü (PSC)”, KÖO modelinde hesaplılığın ölçülmesinde kullanılan en yaygın yöntemdir. PSC, İngiltere tarafından geliştirilmiş bir yöntem olup, Thatcher hükümetinin 1980’li yılların başında başlattığı özelleştirme stratejisi çerçevesinde, özel sektör finansmanından yararlanılması ve kamu kesimi borçlanma gereğinin azaltılması amacı ile başlatılan KÖO projelerinin başarısızlıkla sonuçlanması (hesaplılığın sağlanamaması) sonucu, 1990’lı yılların ikinci yarısında iktidara gelen yeni hükümet tarafından kabul edilmiştir. Bu çerçevede, KÖO modelinin alternatif bir finansman yaklaşımı olarak görülmesi yerine, projelerde hesaplılık ilkesinin benimsenmesi gerektiği, bunun da risk paylaşımını gerektirdiği anlayışı benimsenmiştir. PSC yönteminin hesaplılığın ölçülmesinde kullanılması kararlaştırılmıştır.142 PSC, KÖO modelinin kullanıldığı projelerde ortaya çıkabilecek maliyetler ile geleneksel ihale yöntemlerinin kullanılması halinde söz konusu olabilecek maliyetlerin hesaplanıp, karşılaştırılması yöntemine dayanmaktadır. Bu çerçevede PSC, varsayıma dayalı bir yöntem olup, yöntem ile, tüm işlerin ve finansmanın kamu sektörü tarafından gerçekleştirildiği ve tüm risklerin kamu sektörü tarafından üstlenildiği varsayımı altında ortaya çıkacak maliyetler hesaplanmaktadır. Söz konusu maliyetler, karşılaştırma yapmak için referans alınan hayali veya mevcut bir KÖO projesinin alternatif maliyetleri ile karşılaştırılmaktadır. Alternatif maliyet tahminleri; yatırım maliyetleri, işletim maliyetleri ile öngörülen riskler temelinde yapılan maliyet tahminlerini kapsamaktadır. 141 OECD, s. 71. John Quiggin, “Risk, PPPs and the Public Sector Comparator”, Australian Accounting Review, Vol. 14, No. 2, 2004, s. 52-53. 142 85 Böylece, ihale süreci öncesinde yararlanılan PSC yöntemi ile, projelerin hazırlık aşamasında KÖO’nun hesaplı olup olmadığı tespit edilmektedir. Bu yöntem, ortaklar arasında KÖO sözleşmesinin yapılmasından önce performans kriterlerinin belirlenmesinde de bir araç olarak kullanılabilmektedir ve daha önce belirlenen hesaplılık tahminleri, KÖO teklifleri ile karşılaştırılmaktadır. PSC yöntemi ile, projeye ilişkin sözleşmenin yapılmasından sonra da hesaplılık ölçülebilmekte ve bu durumda hesaplılık, performans değerlendirme kriterlerine göre ölçülmektedir. Bu yöntem daha çok imtiyazların söz konusu olduğu projelerde kullanılmaktadır. Ancak, bu mali karşılaştırma yöntemi, daha az öznel ve fayda-maliyet analizine göre daha az karmaşıktır, ancak, bu değerlendirme yönteminin zaman alıcı ve maliyetli olduğunun göz önünde bulundurulması ve hesaplılığın ölçülmesinde özen gösterilmesi gerekmektedir. Diğer taraftan, PSC yöntemi, şeffaflığı sağlamadığı yönünde de eleştirilmektedir. İngiltere’de yaygın olarak kullanılan bu yöntemin, KÖO modelinin meşrulaştırılması ve kamu sektörünün verimsiz olarak gösterilmesinin bir aracı olarak kullanıldığı savunulmaktadır.143 PSC ile yapılan çalışmalar, KÖO’nun geleneksel ihale yöntemlerinden % 17 daha fazla hesaplılık sağladığını göstermektedir. Ancak, bu sonucun şaibeli olduğu savunulmakta ve bu çerçevede, Arthur Andersen denetim firması tarafından yapılan hesaplılık araştırmasında 29 projenin seçildiği ve hesaplılığın ölçülmesinde sadece kamu sektöründen özel sektöre devredilen risk sayısının dikkate alındığı ortaya çıkarılmaktadır.144 Bunun dışında, PSC yöntemi ile, isteklilerin güvenilirlikleri, modelin sosyal faydaları gibi niteliksel unsurlar ölçülememekte, yöntemle yapılan varsayımların doğruluğu da tartışmalı olmaktadır.145 Bunun yanı sıra, söz konusu yöntem çerçevesinde, 30 yıl gibi uzun süreye dayalı varsayımlar, günümüz koşulları gözetilerek 143 yapılmakta, uzun vadeden kaynaklanan belirsizlikler yapılan Mick Brooks, “Private Finance Initiative: Britain Leads the Way - to Disaster!”, 10 Temmuz 2002, <http://www.marxist.com/private-finance-initiative140702.htm>, 09.09.2008. 144 Graeme A Hodge, “The Risky Business of Public-Private Partnerships”, Australian Journal of Public Administration, 63(4), Blackwell Publishing Limited, Aralık 2004, s. 38. 145 Darrin Grimsey ve Mervyn K. Lewis, “Are Public Private Partnerships Value for Money? Evaluating Alternative Approaches and Comparing Academic and Practitioner Views”, Accounting Forum, 29 (2005), s. 358. 86 hesaplamaların güvenilirliğini de azaltabilmektedir.146 Bu nedenle de PSC’nin KÖO modelinde hesaplılığın tam olarak ölçülmesinde yetersiz kaldığı ve modele ilişkin endişe ve eleştirilere neden olduğu söylenebilir. “Rekabetçi yöntemler” ise, geleneksel ihale yöntemleri kullanıldığında ortaya çıkacak maliyetlerin hesaplanmasının mümkün olmaması durumunda tercih edilmektedir. Rekabetçi yöntemler, temel olarak rekabetçi piyasa mekanizmaların kullanılmasına dayalı yöntemler olup, maliyetlerin hesaplanmasında çeşitli alternatifler sunarak hesaplılığın ölçülmesine yardımcı olmaktadır. Söz konusu seçenekler çerçevesinde, potansiyel KÖO projeleri için “en iyi alternatif maliyetlendirme” yöntemi kullanılabilmektedir ve bu kapsamda, maliyetler, gerçekçi ve güvenilir fiyat karşılaştırmaları veya birim maliyetleri kullanılarak belirlenebilmektedir veya benzer KÖO projelerinin maliyetleri dikkate alınarak maliyetler karşılaştırılmakta ve bu şekilde hesaplılık ölçülmektedir. Hesaplılığın parasal olarak ölçülemediği durumlarda ise, parasal olarak ifade edilmesi mümkün olmayan faktörler (projenin tamamlanma hızı, hizmet kalitesi, vb.) ayrıca dikkate alınmaktadır ve hesaplılığın ölçülmesi, belirli yöntemlerin kullanılmasından çok, bu faktörlerin de proje hazırlık sürecinde dikkate alınması ve proje sözleşmesine eklenmesini gerektirmektedir.147 Hesaplılığın ölçülmesi, finansman kaynağına göre de değişiklik göstermektedir. Finansmanın özel sektör tarafından sağlandığı projelerde, genellikle imtiyaz sözleşmeleri söz konusu olmaktadır ve hesaplılık, rekabetçi ihale sonucunda seçilen “ekonomik açıdan en avantajlı teklif” ile sağlanmaktadır. Bu tür projelerde, yapılan yatırımın karşılığı genellikle “kullanım ücretleri”nden elde edilen gelirle sağlandığından, projenin ticari açıdan uygulanabilir olup olmadığının araştırılması yüklenicinin sorumluluğunda olmaktadır. Finansmanın “devlet sübvansiyonları” (yatırım sermayesi veya gelir desteği) ile sağlandığı, ancak ayrıca “kullanım ücretleri”nin de öngörüldüğü durumlarda, projenin, kamu kaynaklarının en iyi şekilde kullanılmasına imkan sağladığından 146 147 Ibid, s. 362. Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 59. 87 emin olunması gerekmektedir. Bunda hükümetlerin politika öncelikleri belirleyici olmaktadır.148 Finansmanın sadece devlet bütçesinden sağlandığı projelerde ise, hesaplılık ölçümünün detaylı fayda-maliyet analizleri ile yapılması veya maliyet tahminlerinin geleneksel ihale yöntemindeki maliyetlerle karşılaştırılması gerekmektedir. Sonuç olarak, hesaplılığın detaylı bir şekilde, titizlikle ve tüm olasılıkların değerlendirilmesi ile ölçülmesi gerekmektedir. İhtiyaçların sonsuz, kaynakların ise kısıtlı olduğu gerçeği ışığında, hükümetlerin kamu hizmetlerinin gerçekleştirilmesi için harcadıkları paranın tam karşılığının alınmasını, diğer bir deyişle, hesaplılığın sağlanmasını temel amaç olarak benimsemeleri ve bu çerçevede, KÖO modelinin de bu amaca hizmet ettiğinden emin olmaları elzemdir. 3.1.2 Risk Paylaşımı KÖO modelinin kendiliğinden hesaplılık sağlaması beklenmemelidir. Daha önce de ifade edildiği üzere, yalnızca özel sektörün kamu hizmetlerinin sunulmasına dahil edilmesi, verimliliğin sağlanması için yeterli koşul değildir. KÖO modelinin ihtiyaçları karşılaması ve temel prensip olan hesaplılığın sağlanması için, taraflar arasında gerçekçi ve adil bir risk dağılımının yapılması gerekmektedir. Risk devrinin amaçları; Riskin onu en iyi yönetebilecek tarafa devredilmesi ve projenin uzun vadede maliyetinin düşürülmesi, Yüklenicinin projeyi zamanında, istenilen standartlarda ve bütçe dahilinde teslim etmesi için teşvik edilmesi, Hizmet kalitesinin yükseltilmesi ve daha iyi işletim ile gelirlerin arttırılması, Maliyetlerin daha tutarlı ve daha iyi tahmin edilir bir profilinin çıkarılmasıdır. 148 Ibid, s. 56-57. 88 Etkin risk paylaşımının gerçekleştirilmesi çerçevesinde, öncelikle risklerin neler olduğunun belirlenmesi, daha sonra risklerin taraflar arasında dağılımının yapılması gerekmektedir. 3.1.2.1 Riskin Tanımlanması Avrupa Komisyonunca149 “risk”; “projenin zaman, maliyet ve kalite bakımından başarılı bir şekilde tamamlanmasını tehdit eden herhangi bir etmen veya olay” olarak tanımlanmaktadır. Komisyon tarafından yayınlanan “Başarılı KÖO İçin Kılavuz”da KÖO projelerine ilişkin çeşitli risk türlerine yer verilmektedir. 3.1.2.1.1 Yapım Riski “Yapım riski”, yapının sözleşmede öngörülen zamanda ve maliyetler içerisinde bitirilememesine ilişkin bir risk olup, genellikle özel sektör ortağa devredilmektedir. KÖO projelerinde idare tarafından yükleniciye yapılması öngörülen ödemeler, ancak yapım işi tamamlandıktan sonra ve hizmetlerin sunulması karşılığında yapılmaktadır. Bu nedenle, yapım maliyetleri, yapının belirlenen süre ve nitelikte tamamlanması açısından yüklenici için büyük bir risk oluşturmaktadır. Proje tanımının iyi yapılmaması, bilinmeyen jeolojik koşullar veya iyi tanımlanmamış güvenlik şartları yapım maliyetlerini etkilemekte, böylece yapım işinin gecikmesine neden olabilmektedir. Bunların yanı sıra, enflasyon, ambargo, ekonomik politika veya siyasal karışıklıklar gibi dış etmenler de yapım maliyetleri üzerinde etkili olabilmektedir. Diğer taraftan, özellikle gelişmekte olan ülkelerde özel sektörün yapım ve işletim için gerekli teknik araç ve gereçlerinin yeterli olup olmaması da riski etkilemektedir. Yapım riski çerçevesinde projelerin belirlenen maliyetler içerisinde uygulanamaması ve ortaya çıkabilecek maliyet aşımları durumlarının önlenmesine yönelik olarak veya özel sektörü maliyetlerin azaltılması veya belirlenen maliyetler çerçevesinde hareket etmesi için teşvik edecek hükümler sözleşmelerle düzenlenmektedir. Bu çerçevede, örneğin; projenin zamanından önce ve istenilen nitelikte bitirilmesi durumunda, yükleniciye maktu bir ödemenin yapılması öngörülebilmekte, önceden öngörülemeyen durumların finanse edilebilmesi için şarta 149 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 50. 89 bağlı fonlar (contingent funds) oluşturulmaktadır veya ek borçlanma anlaşmaları yapılabilmektedir.150 3.1.2.1.2 Mali Risk “Gelir riski” olarak da ifade edilen “mali risk”, beklenen gelir seviyesinin işletme sürecinde elde edilememesi olasılığını ifade etmektedir. Gelir düzeyi; hizmetlerin kullanım oranı ve hizmetler için geçerli olan tarifeler ile belirlenmektedir. Dolayısıyla gelir, hizmetlere olan talebe göre değişkenlik göstermektedir. Bu bağlamda mali risk, aynı zamanda kullanım düzeyine bağlı olarak ortaya çıkan “talep riski”ni de kapsamaktadır. Talep riski, talep yönlü işletime ilişkin risktir. KÖO projelerinde işletim riski özel sektöre devredilmektedir ve böylece risk devri, kamu sektörü ortağın projenin izlenmesi ve değerlendirilmesine odaklanmasını sağlamakta, bu durum da daha etkin bir kamu yönetimi için gerekli ortamı sağlamaktadır. Ancak, talep riski çoğu zaman projeden beklenen gelirin elde edilememesi, daha da önemlisi, yapılan yatırımın karşılığının alınamaması olasılığını ortaya çıkarmaktadır. Söz konusu risk, tüketici tercihleri, ikame veya tamamlayıcı malların ortaya çıkması veya ortadan kalkması, faiz oranları, döviz kuru ve tüketici enflasyonuna bağlı olarak ortaya çıkmaktadır.151 Talep riski, hizmetlerin niteliğine bağlı olarak da değişmektedir. Kamusal mal ve hizmetlerde “bedavacılık” riski söz konusudur, diğer bir deyişle, herkesçe yararlanılabilen mal veya hizmet karşılığında kullanıcılar tarafından ödeme yapılmak istenmemektedir. Bu bağlamda, kamusal mal ve hizmetlere olan talep de belirsiz olmaktadır. Dolayısıyla, kamusal hizmetlerin giderek özel sektör tarafından sunulmaya başlaması ile, bu mallara olan kullanıcı talebi ve ödeme alışkanlıkları özel sektör için bir risk oluşturmaktadır. Bu hizmetlerin söz konusu olduğu durumlarda talebin devlet tarafından belirlenmesi gerekmektedir. Diğer taraftan, talep riski ve mali risk, yapılacak işlere ilişkin bilgi ve verilerin olup olmamasına göre de değişmektedir. Genellikle geleneksel olarak devletin gerçekleştirdiği, daha önce devlet sübvansiyonları ile desteklenen sektörlerde hizmetlere ilişkin talep düzeyi belli olmamaktadır ve bu durumda, talep düzeyi 150 Antonio Estache, Ellis Juan ve Leordes Trujillo, Public-Private Partnerships in Transport, Policy Research Working Paper, 4436, Dünya Bankası, Aralık 2007, s. 11. 151 OECD, s. 53. 90 riskini üstlenen özel sektör ortak için gelir düzeyinin belirlenmesine ilişkin veriler bulunmamaktadır ve böylece, mali risk ortaya çıkmaktadır. Ancak, diğer taraftan da karayolu sektörü projeleri gibi projelerde otoyol kullanım talebi, geleceğe ilişkin büyüme potansiyeli ve kullanıcıların ödeme isteklilikleri gibi verilere ulaşılabilmesine rağmen, sektöre ilişkin riskler, yapının ancak belirli bir süre işletilmesinden sonra belirginleşmektedir. Talep riski bu çerçevede, gelir seviyesi ve ekonomik büyümeye de bağlı olmaktadır. Estache, Juan ve Trjillo’ya152 göre; talep düzeyi, diğer faktörlere de bağlı olabilmektedir. Örneğin; üzerinden ihracatın yapıldığı karayollarına ilişkin talep düzeyi, döviz kurundaki değişimlere göre değişiklik gösterebilmektedir. Diğer taraftan, gelecekte öngörülemeyen olaylar da mali riski etkileyebilmektedir. Örneğin; 1970’lerde yaşanan petrol şokları Fransa’da üç imtiyaz sözleşmesinin başarısızlıkla sonuçlanmasına ve dört büyük inşaat şirketinden üçünün iflas etmesine neden olmuştur.153 Mali risk, bu çerçevede, gelir düzeyi ile tüketicilerin kullanımına ilişkin bazı varsayımlara dayanılarak belirlenmektedir. Ancak, riskin belirlenmesi genellikle gerçekçi olmayan veya çok iyimser varsayımlar üzerinden yapılmakta ve projenin uygulanması sırasında çeşitli sıkıntıların yaşanmasına neden olmaktadır. Örneğin; ilerleyen bölümlerde daha ayrıntılı incelendiği üzere, özellikle Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinde yaşanan deneyimler göstermiştir ki, otomobil sahibi sayısının (talep düzeyi) ve gelir seviyesinin düşük olması durumunda, uygulanan KÖO karayolu projelerinde, yol kullanıcıları mesafeyi kısaltan, ancak paralı olan karayolları yerine, parasız olan karayollarını tercih etmekte, bu durumda ortaya mali risk çıkmaktadır ve projeler başarısızlığa uğramaktadır. Bu bağlamda, mali risklerin özel sektör tarafından üstlenildiği KÖO projelerinde riskin azaltılmasına yönelik olarak, riskin idare ile paylaşılması tercih edilmektedir. Bu çerçevede, özel sektörün yatırım maliyetlerinin yeterli talep 152 Estache, Juan ve Trjillo, s. 13. Benjamin G. Perez ve James W. March, “Public-Private Partnerships and Development of Transport Infrastructure: Trends on Both Sides of the Atlantic”, First International Conference on Funding Transportation Infrastructure, U.S. Federal Highway Administration, Banff Centre, Alberta, Canada, 2-3 Ağustos 2006, s. 3. 153 91 düzeyinin sağlanamaması sonucu karşılanamaması durumunda, aradaki fark için devlet tarafından “gölge ücret” gibi ödemeler yapılması tercih edilebilmektedir.154 3.1.2.1.3 Döviz Kuru Riski KÖO altyapı projeleri büyük çaplı ve karmaşık projelerdir ve projelerin finansmanında öz sermayenin yanı sıra, borç da kullanılmaktadır. Borcun yabancı borç verenlerden (mukrizler) alınması, döviz kurunun dalgalanmasından kaynaklanan döviz riskini ortaya çıkarmaktadır. Ekonomik ve Parasal Birlik üyesi ülkeler için bu risk düşük olsa da, AB adayı ülkeler için bu durum risk teşkil etmektedir. Döviz kuru riskinin azaltılmasına yönelik olarak, uygulamada daha çok yurtiçi piyasalardan borçlanma yolları tercih edilmekte veya borçlar enflasyona endekslenebilmektedir. Ancak, döviz kurunun dalgalı olması bu çözümü ortadan kaldırmaktadır.155 Söz konusu riskin azaltılarak KÖO yatırım projelerinin özel sektör için cazip hale getirilmesi için, döviz riski, hükümetler, ihracat kredisi ajansları veya uluslararası finans kuruluşları tarafından üstlenilebilmektedir. 3.1.2.1.4 Çevresel/Arkeolojik Risk Projenin uygulanacağı arazide, alanda önceden öngörülemeyen çevresel faktörler “çevresel risk”i oluşturmaktadır. Arazinin engebeli oluşu, proje uygulama alanında arkeolojik kalıntıların bulunması gibi faktörler maliyetleri arttırabilmekte ve projelerin tamamlanmasında ciddi gecikmelere neden olabilmektedir. Diğer taraftan, özellikle karayolu yapımına ilişkin projeler, çevre kirliliği, trafik yoğunluğu, doğal görünümün bozulması gibi çevresel etkileri nedeniyle çevreci sivil toplum kuruluşlarının muhalefetine ve tepkilerine neden olabilmekte, bu durum da projelerin uygulanmasını etkilemektedir. “Çevresel risk” genellikle yükleniciler tarafından üstlenilmektedir, çünkü projeyle ilgilenen yatırımcılar, KÖO sözleşmesi yapılmadan önce, proje konusu alanda çevresel inceleme ve değerlendirme yapmaktadır ve buna ilişkin olası risk azaltma programlarını hazırlamaktadır. 154 155 OECD, s. 60. Estache, Juan ve Trujillo, s. 14. 92 Diğer taraftan, arazinin özel sektöre bedelsiz olarak devredilmesi, bu risk çerçevesinde ortaya çıkan bir tartışma konusunu oluşturmaktadır. Fiyatların arttığı bir arazinin özel sektöre tahsis edilmesi; bazı çevrelerin desteklenmesi ve arazilerden rant elde edilmesi gibi tartışmalara neden olmaktadır ve bu da proje riskini artırmaktadır.156 Dolayısıyla, bu duruma bağlı olarak ortaya çıkan risk genellikle idare tarafından üstlenilmektedir. 3.1.2.1.5 Teknoloji Riski Yeni kullanılmaya başlanan bir teknolojinin yarattığı beklenmeyen sorunlar veya KÖO sözleşme süresi boyunca teknolojinin değişmesi ve uygulanmakta olan projenin yaşanan değişime ayak uydurmada veya bu imkanlardan yararlanmada yetersiz kalmasına ilişkin risktir. Bu çerçevede risk, mevcut projelerin yeni teknoloji kullanılarak daha az maliyetli gerçekleştirilebilecekken, söz konusu teknoloji olmadan daha fazla maliyetle uygulanmaya devam etmesine bağlı olarak ortaya çıkmaktadır. Örneğin; otomatik geçiş sistemi, geçiş ücreti toplama maliyetlerini azaltmaktadır. 3.1.2.1.6 Gizli Kusur Riski Bazı KÖO projelerinin konusu, var olan bir tesisin iyileştirilmesi veya genişletilmesine ilişkin işler olabilmektedir. Bu durumda yüklenici, mevcut yapının bakım ve onarım sorumluluğunu üstlenmektedir, ancak, devralınan tesisin daha önceden bilinmeyen bir kusuru olabilmektedir. Söz konusu riskin azaltılması için, devredilecek tesislerin, sözleşmeye nihai hali verilmeden önce denetim işlerinin detaylı olarak yapılması, denetimin tamamlanması ve bunun ciddi bir şekilde belgelenmesi gerekmektedir. 3.1.2.1.7. Yüklenicinin Kapasitesi Riski KÖO modelinde kamu sektörü, özel sektörden bilinmeyen bir kişi veya kuruluşla ortaklık ilişkisi içerisine girmektedir. Sözleşme şartnamesi ile belirlenmiş olsa da, projenin uygulanması sırasında yüklenici, sorumluluğu altında olan işleri şartnamede belirtilen nitelikte veya zamanda gerçekleştirememektedir. Bu çerçevede 156 Ibid, s. 12. 93 risk, yüklenicinin yönetmesi gereken riskleri yönetememesinden yani, tamamen kendisinden kaynaklanmaktadır. Yüklenicinin kapasitesine ilişkin risk, genellikle kişinin yeterliliğinin iyi bir şekilde değerlendirilmemesinden veya maliyetlerin, projenin ancak ilerleyen aşamalarında karşılanabilecek şekilde tasarlanmasından kaynaklanmaktadır. Bu nedenle, riskin azaltılması çerçevesinde, ihalelerde şeffaflık ve rekabet hükümlere uyulması ve adil rekabet ortamı sağlanarak tekliflerin dikkatli bir şekilde değerlendirilmesi ve her iki tarafın da projenin gerekliliklerini ve hedeflerini tam olarak anladığından emin olunması gerekmektedir. 3.1.2.1.8 Sürdürülebilirlik Riski Kamu hizmetlerinin kamu çıkarları gözetilerek kesintisiz bir şeklide sunulması kamu yönetiminin temel ilkesidir. Bu nedenle idareler, projenin uygun bir şekilde uygulandığından ve hizmetlerin sürdürülebilir olduğunun temin edilmesinden sorumludur. Sürdürülebilirlik riskinin tespit edilmesi için uyun proje izleme ve denetleme mekanizmalarının oluşturulması gerekmektedir. Aksi takdirde, devletin, özel sektör tarafından sunulan hizmetler üzerindeki kontrol yetkisi ve etkinliği sınırlanabilmektedir. Etkili denetim ve izleme mekanizmaları ile idareler proje uygulama sürecine etkin bir şekilde dahil olabilmekte ve hesaplılık ve etkililiğin gerçekleşmesinin temin edilmesine imkan sağlamaktadır. 3.1.2.1.9 Sözleşmeye Dayalı Risk ve Düzenleyici Risk İdareler ile yükleniciler arasında sözleşme yapılmakta ve sözleşme koşulları üzerinde mutabık kalınarak proje başlatılmaktadır. Ancak, uygulamada her zaman bu koşullara uyulamamaktadır. “Sözleşmeye Dayalı risk”, genellikle “kullanım ücretleri”nin veya harçların geçerli olduğu durumlar ile siyasi hassasiyete sahip konularda ortaya çıkmaktadır. Örneğin, imtiyaz sözleşmesi ile yükleniciye tüketicilerden talep edeceği kullanım ücretini belirleme hakkı verilmektedir ancak bu hak, projenin uygulanması sırasında çeşitli nedenlerle; gerek yüklenicinin kullanım ücretlerini aşırı artırması, gerek kamuoyu baskısı, gerek siyasi nedenler ve gerekse açılan davalarla mahkemeler 94 tarafından geri alınabilmektedir. Fransa’da 1970’lerde hükümet kararı ile bu hak yükleniciden tamamen alınıp dört büyük karayolu işletmesinden üçünün kapanmasına neden olurken, Macaristan’da karayolu projesine ilişkin olarak açılan dava sonucunda ilk derece mahkemesi tarafından kullanım ücretlerinin % 50 oranında düşürülmesi kararı alınmıştır.157 “Düzenleyici hükümlerini risk” etkileyen ise, yeni projenin bir uygulanmasını hükümet düzenlemesi aksatacak ile, sözleşme vergilendirme, kamulaştırma gibi alanlarda değişiklik yapılması risklerini kapsamaktadır. Diğer taraftan düzenleyici risk, KÖO deneyimine sahip olmayan ülkelerde daha önce hiç uygulanmamış olan ve KÖO modelini düzenleyen Kanunların uygulanmasından da kaynaklanabilmektedir. Kanunlarda yapılan genel değişikliklerin ortaya çıkardığı riskler, genellikle özel sektör tarafından üstlenilmekte, ayrımcı uygulamalara neden olabilecek düzenlemeler ise, kamu sektörü ile özel sektör arasında paylaşılmaktadır. 3.1.2.1.10 Siyasi Risk KÖO projeleri uzun süreli ve karmaşık projeler olduklarından uzun vadeli siyasi desteğin varlığını gerektirmektedir. Siyasi risk, genellikle hükümetlerin değişmesi ve önceki hükümetlerin devam eden uzun süreli icraatlarının sonlandırılması durumunda söz konusu olmaktadır. Diğer taraftan, tarife düzenleme riski, kamulaştırma riski, anlaşmazlıkların çözülememesi riski de siyasi risk olarak sayılmaktadır. Bu çerçevede, tarife düzenleme riskinde devlet, çeşitli nedenlerle gerekli tarife artışını yapmamaktadır. Bu riskin azaltılması, devletin belirleme yetkisi yerine, otomatik artış mekanizmasının kurulması ile sağlanabilmektedir. Kamulaştırma riskinde, kamu yatırımları genellikle değerinin çok altında bir ödeme ile yeniden kamulaştırılmakta ve yüksek vergiler konmaktadır. Anlaşmazlığın çözülememesi riskinin azaltılması ise, anlaşmazlıkların, sözleşmelerin dışında, uluslararası tahkime imkan veren karşılıklı işbirliği anlaşmaları ile de düzenlenmeleri ile sağlanabilmektedir. 157 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 52-53. 95 Bu tür riskler genellikle devlet tarafından üstlenilmekle birlikte, çoğu kez devlet tarafından yapılan değişiklikler meşrulaştırılmakta ve uygulamada bu riskler özel sektör tarafından finanse edilmektedir. Ancak ihtilaflar zararın tazmin edilmesi yolu ile çözümlenmektedir.158 3.1.2.1.11 Kamuoyu Riski Bazı ülkelerde KÖO projeleri, daha önce devlet tarafından gerçekleştirilen ve enerji, su gibi stratejik sektörlere ilişkin hizmetlerin sunulmasında özel sektörün dahil edilmesini öngörmesi nedeniyle, kamuoyu tarafından benimsenmeyebilmektedir. Kamuoyundaki endişeler özellikle yabancı yatırımcıların söz konusu olduğu durumlarda daha fazla su yüzüne çıkmakta ve gizli koruma içgüdülerini ortaya çıkarabilmektedir. Özellikle kamu alımlarının söz konusu olduğu sözleşmelerde, farklı milliyetten olan yabancıların katılımı toplumsal desteği azaltabilmekte ve bu da projelerin başarı olasılığını düşürmektedir. Ancak, temel olarak kamuoyu riski, imtiyaz sözleşmeleri çerçevesinde tüketiciler tarafından ödenmesi öngörülen kullanım ücretlerinin çeşitli muhalefet ve protestolara neden olmasından kaynaklanmaktadır. Örneğin; Fransa’da başlatılan Lyon karayolu projesi, yüksek geçiş ücretleri nedeniyle çeşitli protesto ve boykotlarla karşılaşmış ve iptal edilmek durumunda kalmıştır. Aynı şekilde Portekiz’de Vasco de Gama Köprüsü imtiyazına ilişkin yüksek geçiş ücretleri büyük çaplı protestolarla karşılaşmış ve trafiğin kapatılarak tıkanmasına neden olmuştur. Bu çerçevede, kamuoyu riskinin ortaya çıkması, hem KÖO projelerinin başarısızlıkla sonuçlanması ile devlet açısından maliyetleri arttırmakta hem de, nihai amaç olan kamu yararının sağlanmasını engellemektedir. Bu nedenle, KÖO modeli ile uygulanacak projelere ve altyapı yatırımlarına karar verilirken hükümetlerin kamuoyunun hassasiyetini göz önünde bulundurmaları, kamuoyunun bilgilendirilmesi ve katılım mekanizmalarının işlemesi sağlanarak, paydaşların sürece dahil edilmesi gerekmektedir. 158 Estache, Juan ve Trujillo, s. 16. 96 3.1.2.2 Risklerin Devredilmesi Riskin tanımlanması ve risk türlerinin belirlenmesinden sonra, bazı risklerin özel sektöre devredilmesi ve böylece risklerin paylaşılması aşamasına geçilmektedir. Risk paylaşımı, KÖO projelerini geleneksel ihale yöntemlerinden ayıran en temel özelliktir. Risk paylaşımı geleneksel anlayıştan farklı olarak, fayda ve maliyetlerin sadece bir tarafça değil, ortaklık ilişkisi temelinde her iki tarafça üstlenilmesi anlayışını ifade etmektedir. Basit ihale modelinden karmaşık KÖO modellerine doğru risk paylaşımı Şekil 2’de gösterilmektedir. 97 Şekil 2: Risk Paylaşımı Sınırlı Risk Devri YAP-TASARLA YAP-İŞLET-DEVRET KÖO YAP-SAHİPLEN-İŞLET TASARLA-YAP-İŞLET(FİNANSE ET) İMTİYAZLAR Kaynak: OECD, Public-Private Partnerships: In Pursuit of Risk Sharing and Value for Money, s. 51. Tam Risk Devri 98 KÖO projelerinde özel sektör sadece karını maksimize etme ve kamu sektörü de sadece hizmetin satın alınması saiki ile hareket etmemelidir. KÖO yaklaşımında temel amaç; özel sektör ile kamu sektörünün sözleşme temelinde işbirliği yaparak, kamu hizmetlerinin hızlı, kaliteli ve hesaplı bir şekilde vatandaşlara sunulmasıdır. Projeden projeye risk paylaşımı değişiklik gösterse de, özel sektör ortağın şartnameye, bütçeye ve takvime uyma sorumlulukları bulunmaktadır ve bu kısıtlar altında projeyi uygulaması gerekmektedir. Bu durumda özel sektör ortak sadece uzun dönemde elde edilecek kara değil, proje nakit akışı yönetimine de önem vermek durumundadır. Kamu sektörü de uygulamanın izlenmesinden, gerekli finansmanın sağlandığının ve performans kriterlerinin yerine getirildiğinin denetlenmesinden sorumludur. Risk paylaşımında temel prensip; tarafların, en iyi üstesinden gelebilecekleri riskleri üstlenmeleri ve risk dağılımının dengeli yapılmasıdır. “Risklerin en iyi üstesinden gelebilecek tarafça üstlenilmesi”; tasarım, planlama, yapım, finansman, işletim ve bakıma ilişkin sorumlulukların hangi tarafça en az maliyetli, en etkin ve etkili şekilde yapılabildiği ve proje süresince ortaya çıkabilecek sorunların ve buna bağlı risklerin üstesinden gelebilecek tarafça üstlenilmesini ifade etmektedir.159 Dolayısıyla, risklerin etkin bir şekilde taraflar arasında dağılımı, yapım ve işletim maliyetlerinin daha düşük olmasını sağlayabilmektedir. Risk paylaşımı, ortaya çıkabilecek çeşitli risklerin fiyatlandırma yöntemi ile belirlenmesinden sonra gerçekleştirilmektedir. Fiyatlandırılan riskler çerçevesinde, bu risklerin en iyi üstesinden gelebilecek taraf belirlenebilmektedir. Ancak, uygulamada, kamu sektörü ve özel sektör tarafından farklı fiyatlandırma yöntemleri kullanılmaktadır ve bu da, risklerin tanımlanması ve etkin bir şekilde paylaşılmasını engellemektedir. Ancak, yine de, genel olarak özel sektör ticari riskleri, kamu sektörü ise siyasi ve yasal riskleri üstlenmektedir. KÖO modelini cazip kılan riskler içsel, yani kontrol edilebilir risklerdir. Teklif verilecek KÖO projelerinde, potansiyel kullanıcı sayısı, en yüksek geliri getirecek tarife matrisinin hesaplanması, yapılması gereken yatırım değeri, projenin ekonomik avantajları ve kamu idarelerinden talep edilecek sübvansiyonların hesaplanmasına 159 34. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 99 ilişkin çalışmalar yapılmaktadır ve projenin yapılabilirliği (feasibility) ve karlılığı tespit edilmektedir.160 Ancak, dışsal, yani öngörülemeyen riskler, ya devlet tarafından üstlenilmekte ya da özel sektör ile paylaşılmaktadır. Özel sektör, bazı dışsal riskleri üstlenmesine karşılık olarak belirli düzeyde risk primi ödenmesini talep edebilmektedir. Her iki tarafça da yönetilmesi mümkün olmayan doğal afet gibi riskler için ise, varlıkların sigortalanması yöntemi de kullanılmaktadır.161 Risk paylaşımında AB düzeyinde rekabet ortamının sağlanmasına önem verilmektedir. Rekabet, risklerin etkin bir şekilde paylaşılmasını sağlamaktadır. İstekliler arasında rekabetin sağlanması, hizmetlerin gerçekleştirilmesinde daha fazla alternatif sunulması imkanı vermektedir. Ancak, hizmet sunucusunun bir tekel olması durumunda, tüketicilerin o tekelin hizmetlerini satın almalarından başka seçenekleri yoktur, bu durumda da olması gerekenden daha yüksek bir fiyatlama yapılma olasılığı bulunmaktadır ve hizmetlerin sunulmasından beklenen kamu yararı sağlanamamaktadır.162 Bu nedenle, projenin ihale edilmesi, yüklenicinin seçilmesi, sözleşmenin yapılması ve sözleşme koşullarının yeniden görüşülmesinde rekabetin sağlanmasına dikkat edilmelidir. KÖO projelerinde karşılaşılan sorunlara bakıldığında, genellikle tarafların sorumluluklarının ve risklerin gerçekçi olarak belirlenmediği, özel sektöre kapasitesini aşan risklerin yüklendiği veya kamu sektörü tarafından yönetilmesi gereken siyasi risklerin göz ardı edildiği görülmektedir. Risklerin çoğunun özel sektöre devredilmesi sonucunda, özel sektör risklerin üstesinden gelememekte ve böylece proje ya zamanında bitirilememekte ya proje maliyetleri artmakta ve hizmetler istenilen kalitede olamamaktadır. Diğer taraftan, risklerin gerçekçi olarak belirlenmemesi, Estache, Juan ve Torjillo’nun163 belirttiği üzere, projeye ilişkin sözleşme koşullarının sürekli olarak değiştirilmesine neden olmaktadır. Bu durumların sonucunda da, hesaplılığın sağlanması engellenmektedir. Uygulamada karşılaşılan sorunlardan bir diğeri ise, risklerin paylaşılmasına ilişkin görüşmelerde yaşanan iletişimsizlik ve anlayış farkıdır. KÖO projelerinin 160 Ibid, s. 16. IMF, Public-Private Partnerships, Government Guarantees and Fiscal Risk, Washington, DC, 2006, s.34. 162 OECD, s. 56. 163 Estache, Juan ve Trjillo, s. 11. 161 100 tarafı olan idarenin bilgisi, tecrübesi ve sorunları yönetebilme kapasitesi önem kazanmaktadır. Sonuç olarak, hesaplılık ilkesinin gerçekleştirilmesinde büyük öneme sahip olan risk dağılımı, temel olarak riskin ortaya çıkması durumunda yapacağı etki ve alınacak tepkilerin değerlendirilmesini, yani sadece niceliksel değil, niteliksel bir değerlendirme de yapılmasını gerektirmektedir. Dolayısıyla, risk paylaşımında, özel sektör açısından risk almayı cazip kılacak, kamu sektörü açısından ise, vergi mükelleflerinin katkıları ile elde edilen kamu kaynaklarının etkin kullanımını sağlayacak KÖO projelerinin hazırlanması ve kamu sektörü ile özel sektör arasında optimal risk dengesinin kurulması gerekmektedir. 3.1.3 Finansman KÖO modeli, daha önce de belirtildiği üzere, temel olarak bütçe kısıtları çerçevesinde büyük altyapı yatırımlarını gerçekleştirmesi gereken hükümetler tarafından, özel sektörün bilgi ve tecrübesinin yanı sıra, temel olarak finansmanından yararlanılmasında tercih edilmektedir. AB üye ülkelerinin uymakla yükümlü oldukları İstikrar ve Büyüme Paktı çerçevesinde yer alan borçlanma ve bütçeye ilişkin kısıtlar göz önünde bulundurulduğunda KÖO modeli ülkelere, ulaştırma sektöründen, bilişim teknolojileri sektörüne kadar birçok sektörde altyapı ve hizmetlerin sunulmasında özel sektör finansmanından yararlanma imkanı sağlamaktadır. Bu çerçevede, KÖO modelinde projelerin finansmanı temel olarak, özel sektör ortak/yüklenici tarafından gerçekleştirilmekte ve bu çerçevede, özel sektör sermayesi ve borçlanma imkanları kullanılmakta, bunun yanı sıra, projeler devlet tarafından sağlanan garantiler ile desteklenebilmektedir. Bunların dışında, AB düzeyinde altyapı yatırımlarının KÖO modeli ile gerçekleştirilmesi ve KÖO uygulamalarının yaygınlaştırılması çerçevesinde, AB fonları ve finans kurumlarının sağladığı finansman imkanları da söz konusudur. KÖO modeline eleştirel yaklaşan çevreler, kamu finansmanının daha ucuz olması nedeniyle özel sektör finansmanına başvurulmaması gerektiğini 101 savunmaktadır.164 Bu eleştirilere göre, devlet daha düşük faiz oranları ile borçlanabilmektedir, ayrıca, özel sektöre kredi sağlayan ticari bankalar veya finans kuruluşları proje kapsamında özel sektör tarafından üstlenilen riskleri abartılı olarak hesaplayabilmekte ve bu çerçevede, yüksek maliyetli borç verme eğiliminde olmaktadırlar, bu da özel sektörün borçlanma maliyetini artırmaktadır165. Bu eleştirilere karşılık olarak, kamu finansmanı ile gerçekleştirilen projelerde, maliyet aşımlarının daha sık görüldüğü savunulmakta, ayrıca, performans yetersizlikleri ve gecikmelerden kaynaklanan maliyetlerin, kamu kesimi borçlanma gereği hesaplaması içersinde yer almayan vergi mükelleflerinin katkıları ile sübvanse edildiğine dikkat çekilmektedir. Söz konusu tartışmalar değerlendirildiğinde, KÖO modelinin aslında büyük ve karmaşık altyapı projelerinin geleneksel ihale yöntemleri ile gerçekleştirilmesinde yaşanan sorunlara alternatif bir çözüm sunma çabası içerisinde olduğu görülmektedir. Bu çerçevede, geleneksel ihale yöntemlerinde yatırım harcaması devlet tarafından yapılmakta iken, KÖO modelinde devletin yerini özel sektör almakta ve söz konusu yatırım harcaması özel sektörün borçlanması ve öz sermayesi ile yapılmaktadır. Böylece, devletin borçlanma gereği ve doğrudan finansman sağlama sıkıntısı azalmaktadır. Diğer taraftan, idareler yapım aşamasının tamamlanması sonrasında hizmetlerin sunulması ile birlikte ödeme yapmakta, böylece kamu harcamaları uzun döneme yayılabilmektedir. Bu şekilde KÖO bir taraftan kısa dönemde devletin yatırım harcamalarını azaltmakta, diğer taraftan da birden fazla uzun süreli altyapı yatırımının gerçekleştirilmesine imkan sağlamaktadır. Geleneksel kamu ihale yöntemleri ve KÖO modeli finansmanını karşılaştırmalı olarak gösteren Şekil 3 aşağıda yer almaktadır. 164 165 Webb ve Pulle, s. 9. Renda ve Schrefler, s. 8. 102 Şekil 3: Karşılaştırmalı Finansman Kaynakları Kamu Sektörü Finansmanı Vergi mükellefleri Özel Şirketler Yatırım Sermayesi için Ödeme Vergiler Yatırım Sermayesi Devlet Kullanım ücretleri Finansman Satılan Bonolar Hizmet sunumu Doğrudan Kullanıcılar Finans Kuruluşları Kaynak: OECD, Public-Private Partnerships: In Pursuit of Risk Sharing and Value for Money, s.41. Vergi mükellefleri Özel şirketler Özel Sektör Finansmanı Yatırım Sermayesi için Ödeme Vergiler Ödeme Devlet Yatırım Sermayesi Yüklenici/Özel Amaçlı Şirket Hizmet sunumu Kullanım ücretleri Doğrudan Kullanıcılar Finansman Satılan Bonolar Hizmet sunumu Finans Kuruluşları 103 Projelerin finansmanında temel olarak özel sektör finansmanı, kamu sektörü finansmanı ve AB mali imkanları rol oynamaktadır. 3.1.3.1 Özel Sektör Finansmanı KÖO projelerinin finansmanında Şekil 4’te görüldüğü üzere birçok kişi ve kurumun sürece dahil olması söz konusudur. KÖO projelerinin uygulanmasında genellikle “Özel Amaçlı Şirket/Proje şirketi” (Special Purpose Vehicle) kurulmaktadır ve proje şirketi, projenin yürütülmesi ve finansman kaynaklarının sağlanmasından sorumlu bağımsız tüzel kişi olmaktadır. Proje şirketi; yatırımcılar, bankalar ve diğer finans kuruluşları ile müteahhit ve işletmecilerden oluşan paydaşların önemli rol oynadığı, projelere özgü olarak oluşturulan bir konsorsiyumdur.166 Proje şirketinin paydaşları, projelerin gerçekleştirilmesinde gerekli olan finansmanı, yani borç ve sermaye sağlamaktadır, ayrıca, projenin yürütülmesinde teknik bilgilerini birleştirmektedirler. İşler ise, proje şirketi tarafından koordine edilmektedir. Şirketin nasıl işleyeceği, nasıl finanse edileceği, sponsorların karı nasıl paylaşacakları, paydaşların hak ve yükümlülükleri sözleşmeler ile düzenlenmektedir.167 Finansmanın sağlanması çerçevesinde proje şirketine sermaye katkısında bulunan “proje sponsorları”, şirkette belirli hisse payına sahiptir ve söz konusu sponsorların hak ve yükümlülükleri “Hissedar Sözleşmesi” (Shareholder Agreement) ile düzenlenmektedir. Diğer taraftan, proje şirketine borç veren “proje sponsorları” söz konusudur, bu sponsorlar ise, kamu finans kuruluşları veya özel finans kuruluşları olmaktadır. Borç veren (mukriz) finans kuruluşları ile kredi kullanan proje şirketi arasında tarafların hak ve sorumluluklarının düzenlendiği “Finansman Anlaşması” 166 167 IMF, Public-Private Partnerships, s. 9. Estache, Juan ve Trujillo, s. 7. 104 Şekil 4: Proje Finansman Yapısı İdare Doğrudan Anlaşma Sermaye Finansmanı Sponsorlar İşletmeci İmtiyaz Sözleşmesi İşletim (&Bakım) Sözleşmesi Hissedar Sözleşmesi Proje Şirketi Yapım Sözleşmesi Finansman Anlaşması Finansörler Borç Finansma nı Tedarik anlaşması Tedarikçi Yapım Müteahhidi Müşteri Kaynak: Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s.56. 105 yapılmaktadır. Sözleşme ile mukrizler projeye ilişkin bazı haklar elde etmekte ve şirkete bazı sorumluluklar yükleyebilmektedirler. Bu bağlamda, mukrizler, projenin uygulanması aşamasında risklerin yönetilmesi ve ödemelerin yapılması açısından önemli rol oynamaktadır. Mukrizler, kullandırdıkları krediler karşılığında yüklenicilerden finansal analizler, teknik yeterlilik belgeleri isteyebilmekte, diğer taraftan, idarelerin projenin uygulanmasını izleyebilecek ve denetleyebilecek niteliklere sahip olup olmadığını ve ülkenin siyasi istikrarını da göz önünde bulundurmakta, böylece, proje sürecini sıkı takip altına almaktadırlar.168 Bunun dışında, mukrizler ile idare arasında da sözleşme yapılmakta ve bu çerçevede, “Doğrudan Anlaşmalar” ile, mukrizlerin proje sürecine “müdahale etme hakkı” (step-in right) düzenlenmektedir. Hizmetlerin sunulması sırasında meydana gelebilecek aksaklıklar proje maliyetlerinin artmasına neden olabilmektedir. Müdahale etme hakkı, projenin uygulanmasında yetersiz kalan proje şirketinin risklerinin mukrizler tarafından üstlenilerek projenin tamamlanmasına imkan sağlamaktadır ve böylece, kamu hizmetlerinin sürdürülebilirliği temin edilmektedir. KÖO proje finansmanı, genellikle rücu hakkının (recourse) sınırlı olduğu finansmandır. Diğer bir deyişle, projenin gerçekleştirilmesinde sermaye katkısında bulunan sponsorlar, genellikle sorumluluk almak istememektedirler ve bu çerçevede, proje sürecinde karşılaşılan aksaklıklar karşısında şirkete ait borçların kendilerine rücu edilmesi taraftarı değildirler. Ancak, projeden projeye değişmekle birlikte, genellikle proje finansörleri sponsorlardan belirli riskleri üstlenmelerini veya bazı garantiler talep etmektedir.169 Bu bağlamda, KÖO projelerinin finansmanında birden çok paydaşın yer alması, projelerin sürdürülebilirliği açısından önem taşıyan mali ve ticari risklerin daha fazla kişi arasında paylaşılmasını, böylece risklerin azaltılmasını, diğer taraftan da, finansman kaynaklarının çeşitlenmesini sağlamaktadır.170 168 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 31. 169 Ibid, s. 55. 170 Izet Bajrambasic, Public Private Partnership: Project Cycle Management, SEETO PPP Workshop, Ohid, 22 Mart 2007. 106 Anlaşıldığı üzere, özel sektör finansmanı çok çeşitli kaynaklardan elde edilebilmektedir. Bu çerçevede, özel sektör finansmanına ilişkin yapılanma şu şekildedir: “Sermaye”; temel olarak yüklenici/proje şirketinin öz sermayesi ve şirket hissedarları tarafından sağlanan yatırım sermayesinden oluşmaktadır. “Ana Borç”; sermaye ihtiyacının % 80-90’ını oluşturmaktadır ve genel olarak ticari bankalar, sermaye piyasaları ve diğer finans kuruluşlarından sağlanmaktadır. “Yüksek faizli/Yüksek riskli (mezzanine) borç”; ana borç veren kurumlar tarafından sağlanmaktadır. “Kullanım ücretleri” veya “gölge ücretler”; projelerin gerçekleştirilmesinde kullanılacak KÖO türüne göre değişiklik göstermektedir. Projelerin özel sektör tarafından finanse edilmesi çerçevesinde, genellikle “öz sermaye” ve “borçlanma” yöntemleri birlikte kullanılmaktadır. Genel ilke olarak, projeler, öz sermayeden çok, daha az maliyetli olan borçlanma yöntemi ile finanse edilmektedir. Projelere göre değişiklik göstermekle birlikte, genel olarak ortaya çıkan finansman eğilimine bakıldığında, öngörülen yatırımın % 10’unun öz sermaye, % 90’ının ise borçla finanse edildiği görülmektedir.171 Yapıma ilişkin maliyetlerin finansmanında “proje finansmanı” kullanılmaktadır, bu çerçevede proje, sermaye ve borçlanma ile finanse edilmektedir. İşletim ve bakıma ilişkin maliyetler ile yapım aşaması için alınan borçlar ise, “proje nakit akışı” ile finanse edilmektedir.172 Bu bağlamda proje nakit akışı, ödemelerin yapılabilmesinde ve belirli düzeyde kar elde edilmesinde temel araçtır. Borçlanma çerçevesinde özel sektör, KÖO projelerine uzun vadeli kredi sağlayan ticari bankalar, sermaye piyasaları, uluslararası finans kuruluşları ve AB finans kurumlarından kredi veya bono ile borçlanabilmektedir. Bu çerçevede, genellikle ticari bankalar ana borcu sağlamaktadır ve söz konusu borç, özellikle 171 Alain Terraillon, “Public Private Partnerships: Financing Aspects of PPPs”, Maliye BakanlığıOECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. 172 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 56. 107 gelişmekte olan ülkelere altyapı finansmanı sağlayan çok taraflı finans kuruluşları tarafından genişletilebilmektedir. Bu çerçevede, uluslararası finans kuruluşlarının sağladıkları finansman, özel sektör sermayesi ve borçlanmasını tamamlayıcı niteliktedir. Yani, projenin diğer yöntemlerle finanse edilememesi durumunda bu tür finansman yöntemleri kullanılabilmektedir.173 Üçüncü taraflarca sağlanan finansman, proje uygulama sürecinin de sıkı takip altına alınmasını sağlamakta ve böylece, idarelere dolaylı olarak destek olmaktadır. Borç veren bankalar ve finans kuruluşları, kredi borcunun geri ödeneceğinden emin olmak için, verimliliğin sağlandığından emin olmak istemektedir. Bunun yanı sıra, verilen borç karşılığında mukrizler, proje şirketinden projeye ilişkin gerekli sigortalamayı (yapının sigortalanması, maddi hasar, üçüncü kişilerin sorumluluğu) yapmalarını istemektedirler.174 Proje şirketine sağlanan krediler, performans kriterlerinin karşılanmasına göre ödenmektedir. Bu bağlamda, proje şirketinin performansı da mukrizler tarafından izlenmekte ve denetlenmektedir. Bu sayede kamu idarelerine performansın izlenmesi ve değerlendirilmesinde dolaylı destek sağlamış olmaktadırlar. KÖO projelerine ilişkin “proje sözleşmesi”nin feshedilmesi durumunda ise, söz konusu projeye finansman sağlayan kuruluşlar bazı haklara sahip olmaktadır. Bu çerçevede, idare tarafından temerrüde düşülmüş ve sözleşme feshedilmişse, bu durumda idare öz sermaye ve borç ödemesini içeren fesih tazminatı ödemekle yükümlüdür. Sözleşmenin iki tarafın da hatası olmadan, mücbir sebep (savaş, terörizm, nükleer, biyolojik ve kimyasal kirlilik, vb.) nedeni ile feshedilmesi durumunda, yükleniciye yaptığı yatırım harcamaları geri ödenmektedir. Ancak, bunun belirlenmesi ülkelerin iç hukuklarına bırakılmıştır. Söz gelimi; İngiltere’de, kötü hava koşulları gibi bazı doğal afetlerden kaynaklanan riskler yükleniciye devredilmiş olup, sözleşmenin feshedilmesi için geçerli neden olarak sayılmamaktadır.175 Yüklenicinin sözleşmeden kaynaklanan yükümlülüklerini kendi kusuru nedeniyle (ödeme aczi gibi) karşılayamaması durumunda, mukrizler 173 Boris Svaby, “Financing a PPP Project: Short Introduction to Different Financing Possibilities”, The Slovak Spectator, 2 Haziran 2008, <http://www.spectator.sk/articles /view/31947/21/financing_a_ppp_project.html>, 24.08.2008. 174 Terraillon, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri. 175 Ibid. 108 müdahale etme haklarını kullanabilmekte, diğer taraftan yüklenicinin tazminat yükümlülüğü söz konusu olmaktadır. 3.1.3.2 Devlet Finansmanı ve Garantiler KÖO finansmanında devlet tarafından özel sektör ortağa yapılan ödemeler ve garantiler de söz konusudur. Özel sektör finansmanının uygulamada bazı dezavantajları olabilmektedir. Borçlanma için hazırlanması gereken doküman ve bilgiler uzun bir hazırlık sürecini gerektirmektedir. Diğer taraftan, KÖO proje finansmanı, herhangi bir kamu finansmanı veya basit ticari borçlanmadan farklı olarak, daha karmaşık niteliğe sahip olduğundan ve daha fazla risk unsurları taşıdığından, borçlanma maliyetleri borç veren finans kuruluşları tarafından daha yüksek olarak belirlenmektedir.176 Bu durumlar, KÖO finansmanının özel sektör için maliyetli olmasına neden olabilmektedir. Bu sorun çerçevesinde, kamu sektörü proje şirketine daha düşük maliyetle borç verebilmektedir. Diğer taraftan, sermaye ile alınan borç arasında kalan farkı tamamlayıcı borç da sağlanabilmektedir. Ancak, kamu sektörü çoğunlukla yeterli altyapı ve izleme mekanizmalarına sahip olmadığından, bu alanda tecrübeye sahip, proje finansman riskini üstlenebilen ve kamu sektörüne altyapı yatırımları için kalkınma finansmanı sağlayan uluslararası finans kuruluşlarının finansmanı bir yöntem olarak tercih edilmektedir.177 Diğer taraftan, maliyet sıkıntısının çözümlenmesinde, günümüzde İngiltere’de pilot çalışmaları sürdürülen “Kredi Garanti Finansmanı” (Credit Gurantee Financing) gibi alternatif finansman araçları söz konusudur.178 Bu yöntemle, kamu sektörü tarafından finans piyasalarından borçlanılmakta ve bu kredi kamu sektörünce proje şirketine borç olarak verilmekte ve böylece, kredinin proje şirketince elde edilmesi garanti edilmektedir. Bunun sonucunda, bir taraftan, özel sektörün borçlanma maliyeti azalmakta, diğer taraftan da, hizmetlerin sunulmasında gerekli 176 Estache, Juan ve Trujillo, s. 9. Svaby, <http://www.spectator.sk/articles /view/31947/21/financing_a_ppp_project.html>, 24.08.2008. 178 HM Treasury, http://www.hm-treasury.gov.uk/documents/public_private_partnerships /ppp_index. cfm, 24.09.2008. 177 109 finansman elde edilerek projenin ve dolayısıyla hizmetlerin sürdürülebilirliği temin edilmektedir.179 Temel olarak KÖO modeli, hükümetler tarafından alternatif bir finansman yöntemi olarak görülmekte ve kamu hizmetlerinin sunulmasında tercih edilmektedir. Ancak, söz konusu modelde, daha önce de söz edildiği üzere, idare tarafından yükleniciye düzenli olarak ödemeler yapılmaktadır. Bu ödemeler sabit olabilmekte veya söz konusu yapım veya hizmetin kullanım oranı gibi birçok farklı değişkenin dikkate alınması ile hesaplanabilmektedir. Bu bağlamda, KÖO modeli uzun süreli projelerde uygulandığından ve ödemeler hemen değil, yapım işinin tamamlanması ve hizmetlerin sunulmaya başlanması ile birlikte yapıldığından, model, idarelere harcamalarını uzun vadeye yayma imkanı sağlamaktadır. Hükümetlerin beklentisinin aksine, harcamaları azaltmamaktadır. Diğer taraftan, devlet, projelerin sağlıklı işleyişinin temin edilmesi için “garantiler” de sağlayabilmektedir. “Garanti”; “herhangi bir durum karşısında devletin bilinen veya bilinmeyen bir miktar ödeme yapmasına ilişkin yasal yükümlülüktür”.180 Garantiler, temel olarak devletin piyasa başarısızlıkları karşısında yaşanan sıkıntılara müdahale etmesinin bir aracı olarak karşımıza çıkmaktadır. Bu bağlamda garantiler, önemli sosyal boyutu ve faydaları olan projelerin uygulanabilir kılınmasına ilişkin müdahalelerdir.181 KÖO sözleşmelerinde garantiler, risk paylaşımının önemli bir öğesini oluşturmakta ve yaygın bir şekilde kullanılmaktadır. Devlet garantilerinin sağlanması bazı risklerin kamu sektörü tarafından üstlenilmesini öngörmektedir ve bu yükümlülük çerçevesinde belirli bir ödeme yapılması söz konusu olmaktadır. Avrupa Komisyonu, devlet garantilerinin sağlanması çerçevesinde yapılan ödemelerin piyasa fiyatları ile yapılması gerektiği görüşündedir.182 179 Renda ve Schefler, s. 8. OECD, s. 101. 181 IMF, Public-Private Partnerships, Government Guarantees and Fiscal Risk, s. 33. 182 The EC Law of Competition, (der. Jonathan Faul ve Ali Nikpay), Oxford University Press, Great Britain, 2007, s. 1713. 180 110 Devlet, temel olarak “borç garantisi” ve bunun yanı sıra, “sermaye garantisi”, “döviz kuru garantisi” gibi çeşitli garantiler sağlamaktadır. “Borç garantisi” ile, devlet, yüklenicinin borçlarını ödeyemeyecek duruma düşmesi halinde, borcun belirli bir kısmının veya ana borç ve faizlerin ödeneceğini garanti etmektedir.183 Dolayısıyla, proje şirketinin ödeme aczine düşmesi durumunda, devlet, garantiler kapsamında müdahale etme hakkını kullanabilmektedir. “Sermaye garantisi” ile, devlet tarafından yükleniciye yatırım sermayesini karşılayacak asgari bir ödeme yapılacağı garantisi verilmektedir. Bu durumda devlet, asgari gelir akışının sağlanmasını garanti etmektedir. Diğer taraftan, özellikle gelişmekte olan ülkelerde, döviz kurunda meydana gelen büyük dalgalanmalar sonucunda oluşan finansman maliyetlerinin karşılanmasına yönelik “döviz kuru garantisi” de sağlanabilmektedir. Sözleşme ile daha önce belirlenmiş olan garantilerin dışında, KÖO projelerinde, savaş hali ve sel gibi doğal afetlere ilişkin olarak devlet güvencesini kapsayan “şarta bağlı borçlar” da söz konusu olabilmektedir. Bu durumda devlet, özellikle stratejik açıdan önemli özel şirketlerin bu nedenlere bağlı olarak ortaya çıkan masraflarını üstlenmektedir.184 KÖO projeleri için sağlanan garantiler genellikle ilk zamanlarda çok kapsamlı ve maliyetli olmaktadır, ancak KÖO modelinin uygulanmasına ilişkin deneyimler geliştikçe, özel sektöre daha fazla risk devredilebilmekte ve bu çerçevede sağlanan garantiler de azalmaktadır. Bu bağlamda garantilerin, özel girişimcilerin riskleri üstlenmeme eğilimlerini özendirici olmaması gerekmektedir. Garantilerde dikkat edilmesi gereken diğer bir nokta, uzun vadeli bir perspektifin benimsenmesi ve garantilerin bu çerçevede verilmesidir. Çoğu zaman garantiler, bugünün kamu harcamalarının kısılması yöntemi olarak görülmektedir. Ancak, garantiler gelecekte bazı harcamaların doğması riskini taşımaktadır. Dolayısıyla, garantilerin devlet sübvansiyonu (gölge ücret gibi) olarak verilmesinin öngörüldüğü durumlarda, gelecekte ortaya çıkabilecek risklerin de göz önünde bulundurulması ve gerekli ödeneğin tahsis edilmesi gerekmektedir. 183 184 Estache, Juan ve Trojillo, s. 18. IMF, Public-Private Partnerships, Government Guarantees and Fiscal Risk, s. 30–31. 111 3.1.3.3 Avrupa Birliği Finansmanı AB düzeyinde KÖO projeleri temel olarak Avrupa Yatırım Bankası (AYB)’nın uzun vadeli kredileri ile finanse edilmektedir. Bunun yanı sıra AYB, AB üye ve aday ülkelerinde modelin kullanımının yaygınlaştırılması için çalışmaktadır. Diğer taraftan, özellikle Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinin adaylık sürecinde hem kamu sektörü hem de özel sektöre destek veren185 ve altyapının oluşturulması konusunda rol oynayan Avrupa İmar ve Kalkınma Bankası’nın (EBRD) finansman imkanları da önem taşımaktadır. Söz konusu finans kuruluşlarının finansmanları dışında, KÖO’nun teşvik edilmesi çerçevesinde, AB tarafından sağlanan proje temelli fonlar da kullanılabilmektedir. Bu çerçevede, KÖO projeleri için temel olarak “Uyum Fonu”, “Avrupa Bölgesel Kalkınma Fonu”, “Avrupa Sosyal Fonu” ve “Katılım Öncesi Yardım Aracı (ISPA/IPA)”dan yararlanılabilmekte, projeler bu fonlarla desteklenmektedir. 3.1.3.3.1 Avrupa Yatırım Bankası (AYB) AYB, 1958 yılında kurulmuş olup, Topluluk düzeyinde dengeli bir büyümenin sağlanması için gerekli altyapı yatırımlarına uzun vadeli finansman sağlayan AB’nin finansman kurumdur.186 Üye devletlerin katkıları ile oluşturulan AYB finansmanı ile, AB düzeyinde entegrasyonun sağlanması, kalkınmanın gerçekleştirilmesi ve üye ülkeler arasında ekonomik ve sosyal uyumun sağlanmasına katkıda bulunulmaktadır. Bu çerçevede AYB, özel sektörün geliştirilmesi, altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesi, enerji arzı güvenliği ve sürdürülebilir kalkınmanın sağlanmasına ilişkin büyük bütçeli projelerin finansmanında rol oynamaktadır.187 AYB temel olarak, üye ülkeler tarafından yeterli finansman bulunamayan ekonomik ve sosyal projeleri finanse etmektedir. Söz konusu projelerden en önemlisi ekonomik altyapının geliştirilmesine yönelik olan ve AB üye ülkelerini birbirine 185 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 32. 186 Avrupa Yatırım Bankası, The EIB’s Role in Public-Private Partnerships (PPPs), 15 Temmuz 2004, s. 6. 187 Euractiv, “PPP and EU Funds, What Complementarities?”, 8 Temmuz 2004, <http://www.euractiv.com/en/enlargement/ppp-eu-funds-complementarities/article-128481>, 24.09.2008. 112 bağlamayı ve AB düzeyinde ekonomik ve sosyal uyumun sağlanmasını öngören “Trans-Avrupa Ağları” programına ilişkin projelerdir. Trans-Avrupa Ağları, büyük ulaşım ağlarının (karayolu, demiryolu, deniz yolu) inşası, yenilenmesi ile enerji alışverişinin AB düzeyinde yapılmasına yönelik projeleri kapsamaktadır. AYB, KÖO konusunda en deneyimli AB kurumlardan biri olup, KÖO çerçevesinde hem uzun vadeli finansman sağlanması hem de bu alanda üye ve aday ülkelere yol göstermesi açısından projelerde önemli rol oynamaktadır. Roma Antlaşması’nın 267’nci maddesine göre AYB, tüzel kişiliğe sahip, kar amacı gütmeyen bir kuruluştur ve bu bağlamda, AYB ticari bankalardan ayrılarak, sadece maliyetlerinin karşılanması ve sağladığı kredilerin geri ödenmesine odaklanmaktadır. Bu çerçevede, gerek üye ülkelerden oluşan hissedar yapısı, gerek AAA olan kredi notu sayesinde, ülkelere daha az maliyetli krediler sağlayabilmektedir. AYB’nin projelere finansman sağlamadaki en temel koşulu, KÖO projelerinin ekonomik ve teknik açıdan yapılabilir projeler olması, AYB çevre standartları ile uyumlu olması ve ayrıca, ihalelerin de AB kamu alımları mevzuatı ile uyumlu olmasıdır.188 Temel olarak AYB ile gerçekleştirilen tüm finansman projeleri, üye ülke hükümetleri ve Avrupa Komisyonu’nun ilgili Genel Müdürlüğü tarafından onaylanmaktadır. AYB fonlarının üye ülkelerde nasıl dağıtılacağı ise, üye ülkelerin tercihine bırakılmaktadır. Ancak, fonların az gelişmiş bölgelere veya toplumun genel çıkarının söz konusu olduğu projelere yönlendirilmesi şarttır. AYB, KÖO projelerine banka garantili (bank guaranteed) veya tek bir sektörün bono geri ödemelerini garanti eden (monoline insured) borçlar temelinde finansman sağlamaktadır.189 AYB tarafından verilen borç, yenilenebilen bir borç değildir, proje bitiminde ödenmesi gerekmektedir. Borçlar, Avro veya diğer büyük döviz kurlarıyla ve sabit veya dalgalı faiz oranlarında verilebilmektedir. Ancak, Roma Antlaşması’nın 267’nci maddesinde düzenlendiği üzere, finansman sadece başka finansman yöntemlerinin de kullanılması koşuluyla verilebilmektedir. Genellikle AYB, proje maliyetlerinin % 50’sine kadar finansman sağlamaktadır. AYB, 2008 yılı itibariyle 188 189 Avrupa Yatırım Bankası, The EIB’s Role in Public-Private Partnerships (PPPs), s. 6. Ibid, s. 6. 113 AB’nin öncelikli sektörleri arasında yer alan su, kentsel altyapı, ulaştırma, eğitim ve sağlık sektörlerine yaklaşık 27 milyar Avroluk finansman sağlamıştır. KÖO projelerinin finansmanda en büyük payı ulaştırma sektörü almıştır.190 AYB finansmanı az maliyetli borç yapısı nedeniyle üye ülkeler ve aday ülkeler tarafından tercih edilmektedir, ancak, bunun yanı sıra, AYB mali risk hesaplama gibi bilgi ve tecrübesi ve gelişmiş kurumsal kapasitesi ile, KÖO projelerinin teknik ve mali yapılabilirliğini titizlikle değerlendirmekte ve bu anlamda, kurumsal kapasitesi ve altyapısı yeterli olamayan ülkelere destek sağlamaktadır. Diğer taraftan, AYB’nin, proje şirketinin “bilançosu”nu değil, “proje nakit akışı”nı dikkate alarak ve belirlenen standartların sağlanmasının mümkün olduğuna karar vermesi durumunda borç vermesi ile, projenin hesaplılık ve performansı sağlayabileceği ve hizmetlerin sürdürülebileceği garantisini de vermiş olmaktadır. Bu bağlamda, AYB finansmanı hem hesaplılığın temin edilmesine ilişkin değerlendirmelerin yapılmasını sağlamakta, hem de projenin üçüncü, tarafsız bir gözle incelendiği ve sözüne güvenilir bir kurum tarafından onay verildiğini kamuoyuna göstererek, KÖO projelerine meşruiyet zemini de oluşturmaktadır.191 Bu çerçevede hükümetler, AYB’yi kendi taraflarında hissetmektedir ve bu durum da, projelerde AYB finansmanına başvurulmasının nedenlerinden birini oluşturmaktadır.192 3.1.3.3.2 Avrupa Yatırım Fonu 1994 yılında kurulan Avrupa Yatırım Fonu, Avrupa Yatırım Bankası’nın bir iştiraki olup, Avrupa Birliği kararları çerçevesinde Birliğe üye ve aday ülkelerdeki küçük ve orta boy işletmelerin kredi garanti fonlarını destekleyen, ayrıca risk sermayesi konusunda da faaliyet gösteren ve AAA reytingi olan bir kredi kuruluşudur.193 Temel amacı, Trans-Avrupa Ağlarının ulaştırma, telekomünikasyon, 190 Avrupa Yatırım Bankası, <http://www.eib.org/projects/loans/sectors/index.htm>, 24.09.2008. Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, s. 5. 192 Svaby, <http://www.spectator.sk/articles/view/31947/21/financing_a_ppp_project.html>, 24.08. 2008. 193 Avrupa Komisyonu, <http://europa.eu/institutions/financial/index_en.htm>, 24.09.2008. 191 114 enerji alanlarında geliştirilmesi ve KOBİ’lerin desteklenmesidir. Genellikle proje borçlarının % 50’sine kadar garanti sağlamaktadır.194 3.1.3.3.3 Avrupa İmar ve Kalkınma Bankası (EBRD) EBRD, Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinin desteklenmesi amacı ile 1990 yılında kurulmuş 61 ülkenin üyesi olduğu çok uluslu bankadır. Piyasa ekonomisine geçiş sürecinde özel sektörün kamu hizmetlerinin sunulmasına katılımının sağlanması ve altyapının geliştirilmesinde yerli ve yabancı sermayenin geliştirilmesi için çalışmaktadır.195 EBRD, kamu sektörü paydaşlarına sahiptir ancak ticari kuruluşlarla ortaklık kurarak özel sektör girişimlerinde yer almaktadır. Ulaştırma sektörü, piyasa ekonomisi ve özel sektörün geliştirilmesi açısından stratejik bir sektör olduğundan, EBRD daha çok bu sektöre ilişkin projeleri desteklemektedir. Bu çerçevede, TransAvrupa Ağları programına ilişkin olarak, KÖO modeli ile gerçekleştirilmesi öngörülen projelere de destek sağlanmaktadır. Diğer taraftan, AB fonlarından yararlanılabilecek başarılı KÖO projelerinin geliştirilmesi kapsamında, proje geliştirme ekibi ile üye ülkelere teknik destek sağlamakta ve söz konusu ülkelerin AB fonlarından en iyi şekilde yararlanmalarında rol oynamaktadır. EBRD, AYB’den daha küçük bütçeli ortalama olarak 25 milyon Avro’luk projeleri finanse etmektedir, bunun yanı sıra, projeye ilişkin tüm riskler için garanti de sağlayabilmektedir. Finansman sağlama koşulları ise, projelerin nakit akışı ve borç alanın ödeme gücüne göre değişmektedir. Bunun yanı sıra, proje sponsorları tarafından ayni veya nakdi katkı sağlanması ve projelerde üçte bir oranında öz sermaye kullanılması şartı koşulmaktadır. 194 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 63. 195 EBRD, <http://www.ebrd.com/about/index.htm>, 13.10.2008. 115 3.1.3.3.4 AB Fonları Uyum sürecinde gerekli olan altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesi, insan kaynaklarının geliştirilmesi, rekabet ortamının sağlanması ve bölgesel kalkınma alanlarında AB fonlarından yararlanılmaktadır. Birlik açısından önem taşıyan öncelikli alan olan Trans-Avrupa Ağlarına ilişkin ulaştırma ve enerji ağlarının tamamlanması gerekliliği ve finansmanın yetersiz kalması çerçevesinde, söz konusu alanlarda gerçekleştirilecek yatırımlarda KÖO’dan yararlanılması ve bu anlamda KÖO’nun desteklenmesi ve geliştirilmesi 2000’li yıllarla başlatılan girişimler ve belirlenen çeşitli büyüme ve uyum stratejilerinin arasında öngörülmüştür.196 AB fonları çerçevesinde de KÖO modeli aslında, AB fonlarının söz konusu alanların geliştirilmesinde yetersiz kalması ve AB-üye ülke eşfinansmanı ile gerçekleştirilen projelerin finansmanında alternatif yöntemlerin kullanılması çerçevesinde değerlendirilmektedir. KÖO modelinin projelere mali destek sağlayarak, AB’ye uyum sürecinde daha fazla projenin gerçekleştirilmesine imkan vereceği öngörülmekte olup, KÖO’nun AB uyum fonları ile elde edilmek istenen amaçlara hizmet ettiği düşünülmektedir. Bu çerçevede, AB “Uyum Politikası” kapsamında yer alan “Uyum Fonu”, “Avrupa Bölgesel Kalkınma Fonu” ve “Avrupa Sosyal Fonu” ile üye ülkelere; daha önce ISPA ve günümüzde “IPA mali aracı” kapsamında da aday ülkelere KÖO altyapı projelerinde fon sağlanmaktadır. AB düzeyinde, operasyonel programlar çerçevesinde sağlanan fonların diğer mali araçlarla (Avrupa Yatırım Bankası gibi) koordinasyonunda KÖO yönteminin de dikkate alınması, bu araçlara dahil edilmesi önerilmektedir.197 “Uyum Politikası” kapsamında, Birlik stratejik hedeflerinin (Lizbon stratejisi, Avrupa İstihdam Stratejisi) gerçekleştirilmesi ve az gelişmiş bölgeler ile gelişmiş bölgeler arasındaki farkların azaltılması, böylece Birlik içerisinde dayanışmanın ve uyumun sağlanması amaçlanmaktadır. Bu çerçevede, söz konusu politika ile, 196 Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission Developing the Trans-European Transport Network: Innovative Funding Solutions Interoperability of Electronic Toll Collection Systems, s. 15. 197 Avrupa Komisyonu, Commission of The European Communities, Proposal for a Council Regulation laying down general provisions on the European Regional Development Fund, the European Social Fund and the Cohesion Fund, COM(2004) 492 Final, 2004/0163(AVC), Brüksel, md. 38. 116 bölgelerin yakınlaştırılması, rekabet ve istihdam ile işbirliğinin sağlanması öngörülmektedir.198 2007-2013 yıllarına ilişkin öncelik ve hedefler çerçevesinde güncellenmiş Uyum Politikası rakamları ile, yatırımlar için 308 milyar Avro, yani yaklaşık olarak bütçenin üçte birlik kısmı ayrılmış olup, bu miktarın % 80’i Avrupa ortalama gelirinin % 75’inden az gelire sahip bölgelere “yakınlaştırma/uyumlaştırma”, % 15,7’sinin “bölgesel rekabet ve istihdam” ve kalan kısmının da “bölgesel işbirliği” için harcanması öngörülmektedir.199 Böylece, “Uyum Politikası” çerçevesinde, Lizbon Gündemi ile belirlenen rekabet edebilirlik hedefine odaklanılmakta ve bu hedefin gerçekleştirilmesinde alternatif yöntemlerden yararlanılması öngörülmektedir. Uyum politikası, “Uyum Fonu” ve “Yapısal Fonlar”ı kapsamaktadır. Söz konusu fonlar; “Uyum Fonu”, “Avrupa Bölgesel Kalkınma Fonu” ve “Avrupa Sosyal Fonu” başlıkları altında değerlendirilmektedir. Avrupa Komisyonu, söz konusu fonların kullandırılmasına ilişkin tüm kriterlerin karşılanması durumunda, KÖO projelerinin bu fonlarla desteklenmesini öngörmektedir.200 Uyum Fonu (Cohesion Fund) Uyum Fonu, 1994 yılında oluşturulmuş olup, ekonomik ve sosyal farklılıkların azaltılması ve ekonomik istikrarın sağlanmasına ilişkin çeşitli projelerin gerçekleştirilmesinde üye ülkelere destek sağlayan yapısal fonlardan birisidir. Uyum Fonu ile, özellikle ulaştırma ve çevre sektörlerine ilişkin büyük projelerin % 85’i finanse edilebilmektedir. Uyum Fonu ile sağlanan finansman imkanları, Avrupa’da nüfusun yaşlanması, diğer taraftan da, yaşam beklentisinin artması ile daha aktif yaşaması çerçevesinde gerekli olan ihtiyaçların karşılanabilmesi ve Tek Pazarın işleyişini bozan bölgeler arası farklı gelişmişlik düzeylerinin dengelenmesi çerçevesinde güncellenmiştir. Fonların kullandırılmasında, ülkelerin makroekonomik koşulları göz önünde bulundurulmaktadır ve bu çerçevede, Uyum Fonundan yararlanabilen ülkeler, 198 Avrupa Komisyonu Bölgesel Politika Genel Müdürlüğü, “The Cohesion Fund: A Boost for European Solidarity”, InfoRegio, Panorama, No.14, Eylül 2004, s. 4. 199 Avrupa Komisyonu Bölgesel Politika Genel Müdürlüğü, “A Reformed Cohesion Policy for a Changing Europe Regions, Cities and Border Areas for Growth and Jobs”, Factsheet, Temmuz 2006. 200 Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission Cohesion Policy in Support of Growth and Jobs: Community Strategic Guidelines 2007-2013, s. 12. 117 GSMH’si AB ortalamasının % 90’ından düşük ve Birlik içerisinde refah düzeyi en düşük olan ülkelerdir.201 Bunun yanı sıra, fonlardan yararlanmak isteyen söz konusu üye ülkelerin, Ekonomik ve Parasal Birliğe uyum sağlamalarına ilişkin program hazırlamaları gerekmektedir. Bu program çerçevesinde, hükümetlerin yüksek kamu açıklarından kaçınmaları beklenmektedir.202 Uyum Fonundan sağlanan finansman sayesinde hükümetler, Maastricht ekonomik kriterlerinin karşılanabilmesi için gerekli ekonomik desteği almakta ve bu kapsamda, su, atık su arıtma, karayolu, demiryolu gibi altyapı yatırımlarını gerçekleştirmekte ve hizmetlerini modernize etmektedirler. Avrupa Bölgesel Kalkınma Fonu (European Regional Development Fund ) Avrupa Bölgesel Kalkınma Fonu ile, şirketlerin (özellikle KOBİ’ler) yatırımları ile araştırma, geliştirme, telekomünikasyon, çevre, enerji ve ulaştırmaya ilişkin altyapı yatırımlarına fon sağlanmakta, ayrıca, bölgesel işbirliğinin geliştirilmesi desteklenmektedir. Avrupa Sosyal Fonu (European Social Fund) Avrupa Sosyal Fonu, AB üye ülkeleri ve bölgeleri arasında refah seviyesi ve yaşam standartlarına ilişkin farklılıklarının azaltılmasını ve böylece, ekonomik ve sosyal uyumun sağlanmasını amaçlamaktadır. Temel olarak, istihdam ve büyüme olanaklarının arttırılmasında ve Avrupa girişimcileri ile işgücünün küresel tehditleri aşmalarında destek olmaktadır.203 2007–2013 Mali Programı kapsamında az gelişmiş üye ülkelere kurumsal ve idari kapasitelerini geliştirmelerinde destek sağlanmaktadır. Katılım Öncesi Yardım Aracı (Instrument for Pre-Accession Assistance) “Katılım Öncesi Yapısal Araç” olan ISPA, 1997 yılında Lüksemburg Zirvesi kararı ile, Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinin AB üyelik perspektifi içerisinde üyeliğe hazırlanmalarını desteklemek üzere oluşturulan ve 2000–2006 yılları arasındaki AB uyum çalışmalarının desteklenmesini amaçlayan mali araçtır. 201 AB Bakanlar Konseyi, Council Regulation (EC) No 1164/94 of 16 May 1994 Establishing a Cohesion Fund, OJ L 130, 25.5.1994. 202 John Walsh, “The Cohesion Fund in Evolution”, Panorama, No.14, Eylül 2004, s. 7. 203 Avrupa Komisyonu, <http://ec.europa.eu/employment_social/esf/fields/public_en.htm>, 24.09.2008. 118 2000–2006 yıllarında uygulanan mali araçla, söz konusu yıllarda yıllık 1 milyar 40 milyon Avro ayrılmıştır ve aday ülkelerde 300 adet büyük çaplı altyapı yatırımının gerçekleştirilmesi desteklenmiştir.204 ISPA kapsamında sağlanan fonlar ile, temel olarak, AB’nin öncelikli alanları olan çevre ve ulaştırma sektörlerine ilişkin altyapı projeleri desteklenmiştir. 2007-2013 dönemine ilişkin olarak ise “Katılım Öncesi Yardım Aracı” (Instrument for Pre-Accession Assistance- IPA) oluşturulmuştur. 2006 yılında oluşturulan IPA, esnek bir araç olup, aday ve potansiyel aday ülkelerin AB’ye katılım öncesi süreçte üyeliğe hazırlanmalarını ve AB ile uyumlu yapıların oluşturulmasını amaçlamaktadır. IPA, söz konusu çalışmaların uyumlu bir şekilde gerçekleştirilmesini öngörmekte ve “idari kapasitenin geliştirilmesi”, “sınır-ötesi işbirliği”, “bölgesel kalkınma”, “insan kaynakları” ve “kırsal kalkınma” olmak üzere beş bileşenden oluşmaktadır.205 Söz konusu bileşenlerle, ülkelerin, üyelikle birlikte AB “Uyum Politikası”nın etkin bir şekilde uygulanmasına ve bu politika kapsamında yer alan fonlardan gelecekte yararlanılmasına hazırlanmaları amaçlanmaktadır. AB fonlarının kullandırılmasında, projelerin sosyal fayda düzeyinin yüksek olması önkoşul olarak benimsenmektedir. Bu çerçevede, projelerin hazırlık sürecinde yapılan fayda-maliyet analizi ile belirlenen ekonomik ve sosyal faydanın orta vadede sağlanması, projenin AB’nin önceliklerine katkıda bulunması ve projenin diğer AB politikaları ile uyumlu olması gerekmektedir. AB fonlarının onaylanması, Topluluk çıkarlarının korunmasına ilişkin tatmin edici bazı düzenlemelerin yapılması şartına bağlıdır. Bu çerçevede, AB düzeyinde desteklenen projelerin, kamu hizmetlerinde etkinliğin sağlanmasına yönelik olarak tasarlanması, sözleşmelerde adil bir risk dağılımının yapılması, fiyat belirleme mekanizmalarının şeffaf olması, özel sektörün haksız kar elde etmediğinin ve sosyal faydanın azami düzeyde sağlandığının temin edilmesi gerekmektedir. 204 Willem Kuypers, “Four Years of the ISPA: From Pre-Accession to Cohesion”, Panorama, No. 14, Eylül 2004, s. 13. 205 AB Bakanlar Konseyi, Council Regulation Establishing an Instrument for Pre-Accession Assistance (IPA), No. 1085/2006, Brüksel, 17 Temmuz 2006. 119 Diğer taraftan, proje sürecine ilişkin olarak AB düzeyinde yapılan ihalelerde şeffaflığın sağlanması gözetilmekte ve şart koşulmaktadır. Üye ülkelerin projelerini AB mevzuatı, Topluluk ilke ve kurallarını gözeterek uygulaması gerekmektedir. Fonların daha önce belirlenen koşullara, zamana, finansman planına uygun olarak yönetilmesi ve mali kontrolün uygulanması gerekmektedir. Fonlarının sağlanmasında temel prensip; özel sektör açısından uygulanabilir olan projelerin özel sektör finansmanı ile gerçekleştirilmesi, özel sektör finansmanının yeterli olmaması durumunda veya sosyal faydası maddi getirisinden yüksek olan projelerin devlet desteğinin yanı sıra, AB fonları ile desteklenmesidir.206 Fonlar, KÖO projelerinin sadece yapım işinin gerçekleştirilmesinde kullanılabilmektedir, özel sektör tarafından üstlenilen işletim sorumluluğu için veya geri ödemeler için sermaye olarak kullanılamamaktadır.207 Bu çerçevede, Avrupa Komisyonu tarafından sağlanan hibeler, projelerden elde edilmesi istenen gelir ile hesaplanan maliyetler arasındaki finansman açığının kapatılması için kullanılmaktadır. Finansmanın sağlanmasında “Iskontolu Nakit Akış” (Discounted Cash Flow) analizi kullanılmaktadır. Bu analizde, projeden gelecekte elde edilebilecek gelir hesaplanmakta ve ilgili maliyetler düşülerek bugünkü net değer bulunmaktadır ve bu değere göre yatırımların yapılabilir olduğu sonucuna varılmaktadır. Diğer taraftan, Avrupa Komisyonu, etkin izleme ve denetleme mekanizmalarının sözleşme ile düzenlemesi gerektiğini vurgulamaktadır, ayrıca, fonların kullanımını düzenli olarak denetlemekte ve haksız kar oranlarının elde edilmesini önlemeye çalışmaktadır. Fonların kullanımının izlenmesi, yararlanıcı ülke ve Avrupa Komisyonunca ortak bir şekilde gerçekleştirilmektedir. Bu çerçevede, projelerin fiziki ve mali durumları, sözleşme ile belirlenen hedeflerle karşılaştırılmaktadır. Bu bağlamda, sağlam mali yönetim ilkelerinin uygulanması gerekmektedir, Avrupa Komisyonu Birliğin çıkarlarını koruduğundan, bu ilkelerin uygulanmasını temin etmektedir. 206 INECO, Public Private Partnership Options fort the Second Generation of Motorway Developments in Poland: Final Report, Madrid, 2006. 207 Euractiv, “PPP and EU Funds, What Complementarities?”, <http://www.euractiv.com/en/enlargement/ppp-eu-funds-complementarities/article-128481>, 24.09.2008. 120 Fonların kullandırılmasına ilişkin “devlet yardımı” düzenlemeleri çerçevesinde, üye devletlere sağlanan fonların, toplumun “genel ekonomik çıkarının gözetildiği hizmetler”in (services of general economic interest) sunulması kapsamında yüklenicilere değerlendirilmektedir. 208 verilmesi, kural olarak devlet yardımı olarak Ancak, Avrupa Komisyonu, fonların, sadece yüklenicinin faaliyetlerini gerçekleştirmesi ve projenin sürekliliğinin sağlanmasına hizmet etmesi, fonların olmaması durumunda projenin uygulanamayacak olması ve yüklenicinin bu fonlardan haksız oranlarda kar elde etmemesi şartlarının karşılanması durumunda, fonların kullanılmasının devlet yardımı kurallarını ihlal etmediğini belirtmektedir.209 Söz konusu şartları karşılayan sektörler, AB devlet yardımları mevzuatı çerçevesinde istisnai sektörler olarak değerlendirilmekte olup, KÖO modelinin uygulandığı enerji, su, posta hizmetleri, çevre sektörlerini kapsamaktadır. Projelerin finansmanı çerçevesinde uygulamada yaşanan sorunlara bakıldığında, sorunların başında, projelerin iyi hazırlanmaması ve detaylı değerlendirilmemesi yer almaktadır. Projelerde baz senaryolar gerçekçi olarak hazırlanmamakta ve elde edilmesi öngörülen gelirler çok iyimser tahminlere dayanmaktadır. Bunun sonucunda da, maliyetlerin karşılanmasında daha fazla borçlanma ihtiyacı ortaya çıkmaktadır. Borçlanmaya ilişkin olarak ise, uzun vadeli perspektifle yaklaşılması gereken KÖO altyapı projeleri için, genellikle çevrilmesi daha kolay, kısa vadeli borçlar alınmakta, diğer taraftan, dalgalı faiz oranları veya yabancı döviz ile borçlanma gibi riskli borçlanmalar sorunların yaşanmasına neden olmaktadır. Proje sözleşmeleri gerekli esnekliğe sahip olmamakta ve yeniden görüşmeye ilişkin hususlar hükümetler tarafından göz ardı edilebilmektedir. Hükümetler finansman boyutunu daha çok siyasi ve mali nedenlerle göz önünde bulundurmakta ve harcamaların hesaplılık boyutunu geri plana atabilmektedir.210 Bu durum, bütçe kısıtı içerisinde olan ülkelerde belirgin bir şekilde yaşanmaktadır. Ancak, KÖO modelinin sadece özel sektör finansmanından yararlanmak için kullanılması, uygulanabilir olmayan veya uygulanması makul olmayan projelerin de bu modelle 208 Avrupa Komisyonu, Vademecum Community Rules on State Aid, 1/1/2002. Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 61. 210 Estache, Juan, Trujillo, s. 59. 209 121 hayata geçirilmesine ve bu çerçevede, idareler açısından maliyetlerin artmasına ve beklenen sonucun elde edilememesine neden olabilmektedir. Ancak, Yeşil Kitap211’ta da ifade edildiği üzere, KÖO, özel sektör finansmanından yararlanılması ve bütçe kısıtı sorunlarının aşılmasında kullanılabilen mucize bir formül olarak düşünülmemelidir. Bu saikle yaklaşılması durumunda, projeler büyük bir olasılıkla başarısızlıkla sonuçlanmaktadır, çünkü KÖO altyapı projeleri için gelecekte yapılması gereken ödemeler, bütçe imkansızlıkları nedeniyle yapılamamaktadır. Bu nedenle, Avrupa Komisyonu, KÖO ile gerçekleştirilecek projelerin kamu kaynakları ile ödenebilir olması ve bütçeden karşılanabilir olması gerekliliğini vurgulamaktadır. Bu çerçevede, hesaplılığın temel amaç edinilmesi ve bu amacın gerçekleştirilmesinde gerekli finansmanın yeterli olması durumunda KÖO modelinin tercih edilmesi gerekmektedir. Diğer taraftan, AB düzeyinde finansman sağlanan KÖO projelerinin sosyal açıdan da faydalı olması gerekmektedir. Söz gelimi, gelirlerin “kullanım ücretleri”nden elde edilmesinin öngörüldüğü projelerde kullanıcıların “ödeme isteklilikleri”nin de dikkate alınması, bu çerçevede, KÖO projelerinin sosyal açıdan yapılabilir olduklarından emin olunması gerekmektedir. Sonuç olarak, KÖO modelinin ekonomik ve mali çerçevesi içerisinde yer alan ve projelerin başarı temellerinden birini oluşturan finansman boyutu, yukarıda söz edilen hususlardan da anlaşıldığı üzere, göreli olarak büyük ve karmaşık KÖO projelerinin uygulanabilirliği açısından önem taşımaktadır. AB düzeyinde finansman boyutuna önem verildiği ve bu çerçevede, bir taraftan KÖO modeli ile uygulanan projelerin yaygınlaştırılmasının desteklendiği, ancak diğer taraftan da proje finansmanında birçok hususun dikkate alınması ve temel olarak, Topluluk çıkarlarının gözetilmesi ve Tek Pazarın sağlıklı işleyişinin sağlanması gerekmektedir. 211 Avrupa Komisyonu, Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law On Public Contracts and Concessions, s. 4. 122 3.1.4 Muhasebeleştirme 1990’larda İngiltere’de gelişen KÖO yaklaşımı, sadece kamu altyapı yatırımlarında sosyal ve ekonomik etkinliğin sağlanması ve özel sektör finansmanından yararlanılması amacı ile değil, kamu yatırım harcamalarının bütçe dışında gösterilmesi ve harcama denetimlerinden kaçınılması amacı ile de benimsenmiştir.212 KÖO modeli ile uygulanan projeler için devlet bütçesinden yapılan harcamalar, ülkelerin siyasi tercihlerine göre bütçe dışı harcama olarak değerlendirilebilmekte ve bu bağlamda, devlet bilançosunda gösterilmemektedir. KÖO modeli birçok hükümet tarafından bu cazip yönü nedeniyle tercih edilmektedir. KÖO modelinin giderek daha fazla sektörde uygulanmaya başlanması ile, KÖO projeleri için yapılan harcamaların muhasebeleştirilmesi önem kazanmış ve AB düzeyinde düzenlemeler yapılmıştır. Diğer taraftan, KÖO proje harcamalarının muhasebeleştirilmesine ilişkin olarak, üye ülkelerde farklı uygulamalar söz konusudur. Bazı üye ülkeler “nakit esaslı muhasebe sistemi”, bazıları “tahakkuk esaslı muhasebe sistemi”, bazıları da “karma muhasebe sistemi”ni kullanmaktadır. Bu uygulamalara göre de harcamaların muhasebeleştirilmesi değişmektedir. Ancak, söz konusu muhasebe uygulamalarının ve standartlarının AB düzenlemeleri ile uyumlu olması gerekmektedir. Bu çerçevede, üye ülkelerin uymakla yükümlü oldukları ve hükümetlerin faaliyetlerinin muhasebeleştirilmesini detaylı olarak düzenleyen ESA95213 muhasebe standartları yer almaktadır. Bu standartlar temel olarak “tahakkuk esaslı muhasebe sistemi”nin uygulanmasını öngörmektedir. AB düzeyinde tahakkuk esaslı muhasebe sistemine yönelik eğilim, KÖO modelinin uygulanmasında nakit esaslı muhasebe sisteminin kapsamının dar kalmasından kaynaklanmaktadır. Bütçeleme ve muhasebeleştirmede şeffaflığın sağlanması AB düzeyinde gözetilen en temel ilkedir. Devletin mal varlıkları, tahakkuk eden gelir ve giderler, aktifleştirilmesi gereken varlıklara yapılan harcamalar, devlet borçları ile diğer yükümlülükler, taahhüt ve garantiler ile varlık ve yükümlülüklere ilişkin fiyat ve miktar değişmeleri, yarı mali nitelikli işlemler, 212 213 IMF, Public-Private Partnerships, s. 5. European System of National and Regional Accounts-Avrupa Ulusal ve Bölgesel Hesaplar Sistemi. 123 ertelenen ödemeler, hazine garantileri ve vergi harcamaları nakit esaslı muhasebe sisteminde kaydedilmemekte ve raporlanmamaktadır214. Bu hususlar, tahakkuk esaslı muhasebe sistemi ile muhasebeleştirilebilmektedir. Bu çerçevede, tahakkuk esasına göre kaydedilen varlıklar, mali hesapları (nakit, alacaklı hesaplar, verilen borçlar gibi), fiziksel yapılar, fabrika, ekipman, tarihi varlıklar, sivil amaçlar için kullanılmak üzere ulusal savunma hizmetlerinin kullanımına tahsis edilen varlıklar ve doğal kaynaklar gibi fiziksel varlıkları, denizlerde, göllerde avlanma hakkını ve yer altı varlıklarını çıkarma hakkı ile patentler gibi diğer maddi olmayan duran varlıkları da kapsamaktadır.215 Bu varlıkların muhasebeleştirilmesi ve raporlanması şeffaflık ve hesap verebilirliğin sağlanması açısından önem taşımaktadır. Devlet istatistiklerinin AB düzeyinde yeknesaklaştırılmasından sorumlu olan Avrupa Toplulukları İstatistik Ofisi (Eurostat), KÖO modeli ile ihale edilen projelerin artması üzerine, KÖO’nun muhasebeleştirilmesine açıklık getirilmesi amacı ile 2004 yılında bir karar216 yayımlamıştır. Bu karara göre; KÖO modelinde sözleşme konusu varlıklar, ancak aşağıda yer alan iki şartın birlikte sağlanması durumunda bütçe-dışı varlıklar olarak değerlendirilebilir ve devlet bilançosunda gösterilmez: özel sektör ortağın yapım riskini üstlenmesi ve özel sektör ortağın uygunluk (availability) riski veya talep riskinden en az birini üstlenmesi. Bu ayrıma göre “yapım riski”; geç teslimat, sözleşme ile belirlenen standartların karşılanmaması, ek maliyetler, teknik yetersizlik ve olumsuz dış etmenleri kapsamaktadır. İdarenin tamamlanmış olan yapının durumunu dikkate almadan yükleniciye düzenli ödeme yapmayı öngörmesi, yapım riskinin çoğunun idare tarafından üstlenildiğini göstermektedir. Bu durumda yapım riski tam anlamıyla devredilmediğinden, bilanço dışı muhasebeleştirme imkanı da söz konusu 214 Erkan KARAARSLAN, “Kamu Mali Yönetimi ve Tahakkuk Esaslı Devlet Muhasebesi”, s.4, <http://portal1.sgb.gov.tr/calismalar/yayinlar/md/md140/Kamu%20Mali%20_%20E.%20KARAASL >AN_.pdf>, 24.08.2008. 215 KARAARSLAN, “Kamu Mali Yönetimi ve Mali Raporlama”, s. 11, <http://www.erkankaraarslan.org/bolum/kitap/dosya/41.pdf>, 24.08.2008. 216 Eurostat, New Decision of Eurostat on Deficit and Debt Treatment of Public-Private Partnerships, STAT/04/18, 11 Şubat 2004. 124 olmamaktadır. Yapım riskinin üstlenilmesi durumunda kamu sektörü tarafından yapılacak yatırım harcamaları bütçe açığı/fazlasını olumsuz etkileyecektir. “Uygunluk riski”; özel sektör ortağın sözleşme ile belirlenen faaliyetleri gerçekleştirememesi, güvenlik koşullarını ya da hizmetlere ilişkin kalite ve performans standartlarını karşılayamamasını ifade etmektedir.217 Bu koşulların oluşması durumunda, yapı veya hizmet uygun hale getirilene kadar yükleniciye bir ödeme yapılmamaktadır. Bu durumda bazı otomatik yaptırımlar söz konusu olmaktadır, ancak, yaptırımların sembolik olmaması ve yüklenicinin geliri veya karı üzerinde belirli bir etkisinin olması gerekmektedir. “Talep riski” ise; yüklenicinin faaliyetlerinden kaynaklanmayan nedenlerle talebin beklenenden düşük veya yüksek olmasını ifade etmektedir. Bu bağlamda, bu riskin yüklenicinin sunduğu yetersiz veya düşük kaliteli hizmetlerden değil, piyasa koşulları, teknolojik yenilikler gibi faktörlerden kaynaklanması gerekmektedir.218 Diğer taraftan, devlet garantilerinin söz konusu olması durumunda, garantiler gerçekleştiğinde kamu harcaması olarak muhasebeleştirilmektedir. Şarta bağlı borçlar da devlet bilançosunda gösterilmemektedir, ancak gerçekleştiklerinde muhasebeleştirilmektedir. KÖO modelinin uygulanmasına ilişkin tüm hususlar bilanço dışı olarak gösterilememektedir. Bu çerçevede, imtiyaz sözleşmelerinde, imtiyaz sahibinin imtiyaz karşılığında devlete yaptığı ödeme, gelir olarak muhasebeleştirilmektedir. Diğer taraftan, sözleşme sonunda varlıkların kamu sektörüne bedelsiz olarak devredilmesi ise, brüt sabit sermaye yatırımı olarak muhasebeleştirilmektedir. Devredilen varlıklar için bir ödeme yapılması durumunda, ödenen miktar, transfer edilen sermaye yatırımına mahsup edilmektedir ve bütçe açığı veya fazlasında hiçbir etkisi olmamaktadır.219 Sonuç olarak, KÖO modeli her ne kadar hükümetlere harcamaların bütçe dışında gösterilmesine imkan sağlasa da, modele ilişkin ekonomik ve mali hususların geniş kapsamlı ve uzun vadeli olarak düşünülmesi gerekmektedir. KÖO modeli, 217 Eurostat, New Decision of Eurostat on Deficit and Debt Treatment of Public-Private Partnerships, s. 3. 218 Ibid, s. 3. 219 OECD, s. 95. 125 devlet bütçesinden yapılan harcamaları azaltmamakta, sadece uzun vadeye yayılmasına imkan vermektedir. Modelin bu anlayışla uygulanması, altyapı projelerinin sağlıklı bir şekilde gerçekleştirilmesini de sağlayacaktır. KÖO modelinin ekonomik ve mali boyutunun iyi bir şekilde değerlendirilmesi ve bu çerçevede yer alan hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir. Ancak, bunun gerçekleştirilebilmesi için ülkelerin etkin ve gelişmiş kurumsal yapılara ihtiyaçları bulunmaktadır. Bu durum, KÖO’nun kurumsal boyutunu ön plana çıkarmaktadır. 3.2 KÖO’NUN KURUMSAL ÇERÇEVESİ: AVUPA BİRLİĞİ’NDE KURUMSAL YAKLAŞIMLAR Devletin hizmet sunucusu rolünün hizmet satın alan ve denetleyen rolüne dönüşmesi temelinde dünyada yaşanan anlayış değişimi, satın alınan hizmete ilişkin etkin izleme ve denetleme mekanizmalarının kurulmasını gerektirmektedir. Bu durum, kurumsal kapasitenin oluşturulması veya yeniden yapılandırılmasını gerektirmektedir. Kurumsal kapasitenin oluşturulması, diğer taraftan, KÖO modelinin geliştirilmesi ve altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde kullanılmasının teşvik edilmesi açısından da önem taşımaktadır. Bu çerçevede, altyapı projelerinin gerçekleştirilmesi çerçevesinde, planlama, hazırlık, uygulama ve izleme sürecini koordine edecek ve bu konularda harcamacı kurumlara destek verecek yapıların oluşturulması gerekmektedir.220 220 44. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 126 3.2.1 Kurumsal Kapasite KÖO’ya ilişkin kurumsal kapasitenin oluşturulması kapsamında, öncelikle çözülmesi beklenen sorunların tespit edilmesi ve ardından proje geliştirme ve izleme alanlarında yaşanan sıkıntılara cevap olabilecek kurumsal yapıların oluşturulması gerekmektedir. Ancak, söz konusu yapıların oluşturulmasında ülkenin kendine özgü özellikleri, kamu yönetimi yapısı ve idarelerin görev ve sorumluluklarının göz önünde bulundurulması gerekmektedir. 3.2.2 KÖO Birimleri ve İşlevleri Kamu idarelerinin KÖO modelinin uygulanmasına ilişkin olarak yaşadıkları sorunlar, söz konusu harcamacı kurumların kendi iç yapılanmalarında yer alan birimlerle veya çeşitli koordinasyon birimleri ile ya da dışarıdan danışman desteği alınması ile çözümlenebilmektedir. Ancak, altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesi kapsamında yaşanan sorunlar için ayrı kurumsal yapıların oluşturulması anlayışı, temel olarak 1990’larla ön plana çıkan bağımsız düzenleyici ve denetleyici kurumların oluşturulması dalgasına paralel olarak gelişmiştir.221 Bu çerçevede, ülkelerin KÖO modeli ile altyapı projelerinin gerçekleştirilmesi çerçevesinde idarelerin yetersiz kaldığı proje hazırlama ve uygulamanın izlenmesi ve denetlenmesi aşamalarında destek olacak KÖO birimlerinin oluşturulması söz konusudur. KÖO birimlerine ilişkin genel yapılanma Şekil 5’te gösterilmektedir. 221 Apurva Sanghi, Alex Sundakov ve Denzel Hankinson, “Designing and Using Public-Private Partnership Units in Infrastructure”, GridLines, PPIAF, No.27, Eylül 2007, s. 1. 127 Şekil 5: Kurumsal Kapasite KÖO Düzenleyici Çerçevesi İlgili Kamu Kurumları Merkezi KÖO Birimi Özel Sektör Ortak(ları) Bölgesel ve/veya yerel idareler Kaynak: OECD, Public-Private Partnerships In Pursuit of Risk Sharing and Value for Money, s. 114. KÖO birimleri temel olarak iki işlevi gerçekleştirmektedir. Bunlardan ilki; KÖO alanında düzenleme, proje izleme ve değerlendirmeye ilişkin destek, diğeri ise; teknik destektir. KÖO birimlerinin işlevleri, zaman içerisinde karşılaşılan sorunlara çözüm geliştirilmesi kapsamında değişebilmektedir.222 Başlangıçta bu birimler kapasitenin geliştirilmesi, yasal ve düzenleyici yapılar, piyasa talebi ve pilot projelere odaklanmaktadır. Deneyim kazanıldıkça KÖO projelerinin hazırlanması ve uygulanması aşamalarında idarelere, yatırımcılara ve finansörlere danışmanlık hizmeti veren, teknik ve yasal destek sağlayan ve iyi uygulama örneklerinin paylaşıldığı bir platform rolünü üstlenmektedir.223 Böylece, KÖO altyapı projelerinin yasal ve teknik koşullarının karşılandığı temin edilmektedir. Diğer taraftan, KÖO birimlerinin oluşturulması ile, politika ve proje geliştirme ile uygulamanın birbirinden ayrılmasına olanak sağlanmaktadır.224 Politika fonksiyonu; KÖO politikasının tasarlanması ve uygulanması, KÖO uygulamalarını destekleyen tanıtım stratejisinin hazırlanması ve hazırlık ve uygulamaya yönelik kılavuz ilkelerin korunmasına dayanmaktadır. Proje geliştirme fonksiyonu ise; 222 Vickram Cuttaree, International Experiences in Establishing and Operating PPP Units, World Bank, 7 Aralık 2007, s. 19. 223 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 48. 224 OECD, s. 110. 128 projenin mali açıdan uygulanabilirliği, yapılabilirliği, pazarlanabilirliği ve kamu kaynaklarının etkin bir şekilde kullanılması açısından değerlendirilmesine dayanmaktadır. Bu çerçevede, KÖO birimleri idarelere teknik ve yasal destek sağlamakta, sözleşme öncesindeki belirli aşmalarda projeleri değerlendirip onaylamakta ve KÖO politikasının oluşturulmasında yol göstermektedir, uygulamaya ilişkin hususlar ise, idarelerin kendileri tarafından gerçekleştirilmektedir. Bir kılavuz gibi hareket eden KÖO birimleri bazı ülkelerde KÖO projelerine ilişkin model sözleşmeler hazırlayabilmekte ve hazırlanan bu sözleşmelere uyulması zorunlu hale getirilebilmektedir.225 Diğer taraftan, idareler KÖO modeli ile gerçekleştirilen ve finansmanının özel sektör tarafından yapılması öngörülen projelerde kamu harcamasının azaldığını düşünerek başka alanlarda harcama yapma eğiliminde olabilmektedir. Bu durumda, KÖO birimleri denetleyici bir kurum olarak hareket ettiğinden projelerin yapılabilirliğini değerlendirmekte ve bütçe imkanları ile karşılanamayacak harcama kararlarının alınmasının önlenmesinde rol alabilmektedir.226 Bu çerçevede, merkezi KÖO birimleri, kendi bütçeleri çerçevesinde hareket eden idarelerin projelerini, genel bütçe imkanları çerçevesinde değerlendirmektedir. Projelerin ilgili idarelerin bütçeleri tarafından karşılanabileceği tespit edilirse, bu durumda projeler onaylanmaktadır. Böylece, KÖO birimleri hem KÖO konularında idarelere destek olmakta hem de projelerin bütçe imkanları çerçevesinde ve hesaplılık temelinde hazırlanmasında yol gösterici olmaktadır. Yeni kurulan KÖO birimleri, uygulayıcı kurumların sahip olduğu proje bilgi ve deneyimine sahip olmayabilir, bu durumda, uygulayıcı kurumların bilgi ve tecrübesinden yararlanılması sağlıklı olmaktadır. Ancak, KÖO birimleri, proje hazırlık sürecinde uygulayıcı kurumların mali imkanlarını ve hesaplılık gibi önemli hususları dikkate aldıklarının temin edilmesinden sorumludur.227 225 Mark Dutz et al., “Public-Private Partnership Units: What are They and What Do They Do?”, Public Policy Journal, 37575, Dünya Bankası, Washington, 2006, s. 3. 226 OECD, s. 109. 227 Dutz et al., s. 2. 129 Ancak, bu faydalardan yararlanılması için KÖO birimlerinin yeterli yetki ve müzakere gücüne sahip olmaları gerekmektedir, diğer bir deyişle, gelişmiş ve nitelikli bir insan kaynağına ihtiyaç duyulmaktadır. Uygulamada karşılaşılan sıkıntılar göstermiştir ki, KÖO projelerinde yeterli nitelikli insan kaynağı olmaması, projelerin en önemli aşaması olan hazırlık aşamasında ve uygulamanın izlenmesi ve değerlendirilmesinde kamu sektöründe sorunlara neden olabilmektedir. Nitelikli işgücü kadrosunun, teknik uzmanlığın yanı sıra, muhasebe, ekonomi, hukuk gibi çok disiplinli alanlardan uzmanların olduğu bir kadro olması gerekmektedir. AB düzeyinde bakıldığında KÖO birimlerinde çalışan uzmanların genellikle birden fazla sektörde deneyim sahibi olmuş kişiler oldukları görülmektedir. Her KÖO projesi için dışarıdan danışman atanabilse de, kamu idarelerinin kurumsal kapasitelerinin geliştirilmesi, proje hazırlama, finansman ve risk değerlendirmesi ile uygulamanın izlenmesi konularında bilgi ve deneyimin arttırılması ve kurumsal hafızanın oluşturulması açısından, konularında uzman kamu ve özel sektör çalışanlarının sürekliliğin sağlanması önem kazanmaktadır.228 Bu anlamda, ücretler, işlevsel sorumluluklar ve çalışma ortamına da önem verilmesi elzemdir. Bu çerçevede, günümüzde kabul edilen eğilim kısa vadede kıt insan kaynağının merkezileştirilmesidir. Ancak bunun nerede merkezileştirileceği veya merkezde toplanıp toplanmayacağı bir tartışma konusudur.229 Ahadzi ve Bowles’un230 belirttiği üzere, merkezileştirmenin sağlanması özel sektörün kamu idarelerine güvenmesini de sağlamaktadır, çünkü KÖO konularından anlayan ve kamuda yol gösterecek kişilerin olmaması veya bu alana ilişkin yapıların oluşturulmaması, kamu sektöründe proje yönetimi zayıflıklarını ortaya çıkarmaktadır. Bu alanda merkezi yapıların oluşturulması, özellikle bir alana ilişkin yetkilerin birden fazla kamu idaresine dağıtıldığı, yetki ve sorumlulukların bölünmüş olduğu ülkeler için önem arz etmektedir. 228 Cuttaree, s. 21. Martin Darcy, “Institutional Models for Co-ordinating and Supporting Concessions/PPPs”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. 230 Marcus Ahadzi ve Graeme Bowles, “Public-Private Partnerships and Contract Negotiations: An Empirical Study”, Construction Management and Economics, 2004, s. 976. 229 130 Dünyadaki örnekler, kamu sektörü performansının zayıf olduğu ülkelerde kurulan KÖO birimlerinin de istenilen performansta işlemediğini göstermiştir.231 Bu nedenle, sadece KÖO birimlerinin oluşturulmaya karar verilmesi ve bunun salt bir şekilde çözüm getireceğinin düşünülmesi, istenmeyen sonuçlarla karşılaşılmasına neden olmaktadır. Bu nedenle, öncelikle iyi işleyen kamu kurumlarının olması ve daha sonra ihtiyaç ve beklentilerin belirlenerek gerekli kurumsal yapıların oluşturulması gerekmektedir. KÖO Biriminin kurulmasına karar verilmesi durumunda, bir sorun olarak karşımıza çıkan Birimin nerede oluşturulacağına da karar verilmesi ve Birime ilişkin yeki ve sorumlulukların belirlenmesi gerekmektedir. 3.2.3 KÖO Birimlerinin Yapılanması Uluslararası uygulamalar çerçevesinde KÖO birimleri genel olarak ya merkezi idareler içerisinde bir birim olarak ya da kamu-özel sektör ortak girişimi bir şirket olarak oluşturulmaktadır. Kamu idarelerinden ayrı, bağımsız olarak kurulan KÖO birimleri, kamu sektörüne sundukları hizmet karşılığında aldıkları ücretle kendilerini finanse etmektedirler. Performansa dayalı (danışmanlık yapılan sözleşme sayısı gibi değişkenlere göre) ödeme yapılmaktadır.232 Diğer taraftan, kamu sektörü ile özel sektörün birlikte çalışması ile, özel sektör ve kamu sektörü paydaşlarının ilgi ve talepleri eşgüdümlü olarak değerlendirilebilmekte, özel sektörün projelerde etkinlik, finansman gibi konulara ilişkin bilgi ve tecrübesini paylaşması mümkün olmaktadır, diğer taraftan da çalışanlar daha yüksek ücret alma imkanına sahip olabilmektedir.233 Merkezi kamu kurumları içerisinde oluşturulan KÖO birimleri ise, doğrudan ilgili kamu kurumunun bütçesi ile finanse edilmektedir. Devlet bütçesinden finanse edilen KÖO birimleri, KÖO modelinin ulusal düzeyde sahiplenildiğine de işaret etmektedir ve bu yöntem çoğunlukla tercih edilmektedir. Kamu-özel sektör ortak 231 Dünya Bankası, Public-Private Partnerships Units: Lessons for Their Design and Use in Infrastructure, s. 61–62. 232 Dutz et al., s. 3. 233 Dünya Bankası, “Institutional Arrangements for PPPI”, PPI Days 2006 Semineri, 8–9 Haziran 2006, Washington DC, s. 25–26. 131 girişimlerine, çıkar çatışması yaşanması ve kontrolün özel sektöre geçmesi gibi endişeler nedeniyle sıcak bakılmamaktadır.234 Bunun en temel istisnasını, özel sektörün rolünün geleneksel olarak önemli olduğu İngiltere gibi ülkeler oluşturmaktadır. KÖO birimlerinin yeni oluşturulduğu ve KÖO deneyimine sahip olmayan ülkelerde söz konusu Birimler genel olarak ülkelerin güçlü kurumları olan Maliye Bakanlığı veya Hazine’de kurulmakta ve bütçe kaynakları ile finanse edilmektedir. Söz konusu kurumların yol göstericiliği çerçevesinde, projelerin ilgili oldukları kurumlar da sürece dahil edilmektedir. Örneğin; enerjiye ilişkin projelerin müzakere ve izleme süreçlerinde Enerji Bakanlığı’nın dahil edilmesi, teknik desteğin sağlanması açısından önem taşımaktadır. Ancak, projelere ilişkin tek bir onay mercii ve karar verme yetkisine sahip tek bir kurumun olması gerekmektedir. Zamanla KÖO uygulamalarının gelişmesi ile birlikte, KÖO birimleri kamu-özel sektör ortak girişim şirketi olarak kurulabilmektedir. Uluslararası uygulamalar göstermektedir ki, parlamenter sistemin geçerli olduğu ülkelerde KÖO birimleri, sistemin güçlü kurumları olan Maliye Bakanlıkları veya Hazine bünyesinde oluşturulmaktadır ve en etkin şekilde destek sağlamaktadır. Altyapı projeleri ve planlama alanında deneyime sahip ve politika koordinasyonundan sorumlu bir kurumun bulunduğu ülkelerde ise, KÖO birimleri bu kurumların bünyesinde oluşturulmaktadır.235 Federal devletlerde ise, kurumsal yapının oluşturulması hususunda sorunlar yaşanabilmektedir. Bu çerçevede, iyi uygulama örnekleri ışığında, özerkliğe sahip federe devletlerin her birinin altyapı projelerine ilişkin olarak karar alma yetkisinin olması durumunda, her federe devlette ve federal devlette ayrı birimlerin oluşturulması önerilmektedir. Ancak, karar alma yetkisinin federal devletle paylaşıldığı durumlarda, federe devletlerin de temsil edildiği tek merkezi bir Birimin karar almada yetkili kılınması önerilmektedir.236 Bu çerçevede, görev ve yetkilerin federal devlet ile federe devletler arasında açık bir şekilde tanımlanması ve paylaşılması gerekmektedir. Bu konudaki eğilim, federe 234 Ibid, s. 27. Sanghi, Sundakov ve Hankinson, s. 4. 236 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s.44. 235 132 devletlere daha fazla görev ve sorumluğun devredilmesidir.237 Örneğin; Almanya’da 2004 yılında federal düzeyde, Ulaştırma, Bayındırlık ve İskan Bakanlığı’nda bir KÖO Birimi oluşturulmuştur. Federe devlet düzeyinde ise altı görev gücü/KÖO çalışma grubu oluşturulmuştur.238 AB uygulamaları ışığında, KÖO birimlerinin yapılanmasında genel olarak “merkezi”, “adem-i merkezi” ve “bağımsız/karma” model olmak üzere üç temel yaklaşımın benimsendiği görülmektedir. 3.2.3.1 Merkezi (Centralised) Model ve Hollanda Örneği Bu model, KÖO’ya ilişkin politika geliştirme ve projelerin uygulanmasının izlenmesini kapsayan tüm sürece yönelik destek sağlayan tek, merkezi bir KÖO Biriminin kurulmasını öngörmektedir. Söz konusu KÖO Birimi genellikle belirli bir Bakanlığın bünyesinde oluşturulmaktadır. Hollanda “KÖO Bilgi Merkezi” (Kenniscentrum) Avrupa’da en iyi KÖO Birimi olarak değerlendirilmekte olup, Karma model başlığı altında incelenen İngiltere Hazine Görev Gücü’ne benzetilmektedir. 1999 yılında Hollanda Maliye Bakanlığı bünyesinde kurulan KÖO Birimi, piyasanın güçlenmesi ile birlikte işlevini tamamlamış ve 2006 yılından sonra her Bakanlıkta farklı KÖO birimleri kurulmuştur. Merkezi KÖO Birimi, kamu sektörü ile özel sektörü, özel sektörün bilgi ve tecrübesini ve kamu özel sektör paydaşlarını bir araya getiren ve eşgüdümlü çalışmasını sağlayan bir model üzerine kurulmuştur.239 Merkezi KÖO Birimi, kamu sektörünün yer aldığı “Yönlendirme Komitesi” ve özel sektör paydaşlarının yer aldığı “Danışma Konseyi” ile çalışarak KÖO modeline ilişkin danışmanlık ve destek hizmeti vermektedir. Yönlendirme Komitesi, KÖO Biriminin yapacağı işlere ilişkin programı belirlemekte ve koordine etmektedir. Birim tarafından hazırlanan politika belgeleri ve ilerleme raporlarının Yönlendirme Komitesinin onayından geçmesi zorunludur. 237 OECD, s. 112. PricewaterhouseCoopers, Delivering the PPP Promise: A Review of PPP Issues and Activity, Ekim 2005, s. 47. 239 Dutz et al., s. 2. 238 133 Danışma Konseyi ise, yılda iki üç kez bir araya gelen özel sektör ulusal ve yabancı uzmanlarından oluşmaktadır ve KÖO Birimi tarafından yapılan çalışmaların izlenmesinden sorumludur. Çalışmalar daha sonra Yönlendirme Komitesinde yer alan kamu kurumları temsilcileri tarafından değerlendirilmektedir. 3.2.3.2 Adem-i Merkezi (Decentralised) Model ve Fransa Örneği KÖO birimleri bu modelde tek bir kurumda değil, ya birden çok merkezi idarede, her idarenin sorumlu olduğu alan için oluşturulmakta ya da bölgesel, yerel düzeyde, yerel yönetimler tarafından kendi bünyelerinde oluşturulmaktadır. Ancak, söz konusu KÖO birimleri, merkezi bir Birimden çok, bir “görev gücü” (task force) olarak idarelere destek sağlamaktadır. Bu model daha çok adem-i merkezi yönetim yapısına sahip, yerel yönetimlerin önemli altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinden sorumlu olduğu, ancak altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde KÖO modelinde sıkıntı yaşayan ülkeler tarafından tercih edilmektedir. Söz konusu modeli uygulayan ve adem-i merkeziyetçi idari yönetimin hakim olduğu, bu çerçevede, sorumlulukların merkezi yönetim ve yerel yönetim arasında paylaşıldığı Fransa’da, merkezi bir KÖO Birimi oluşturulmamış, bölgesel ve yerel yönetimlerin bünyesinde KÖO’nun yasal ve kurumsal çerçevesine yönelik destek sağlaması amacı ile, “gayrı-resmi görev güçleri” oluşturulmuştur. Bu modelle sorumluluk daha çok bölgesel yönetimlere devredilmiştir.240 Ancak, Fransa, 2004 yılında kabul edilen ve KÖO modelini düzenleyen Kanun ile, modele ilişkin uygulamaların izlenmesi ve birçok sektörde modele ilişkin pilot projelerin geliştirilmesi hususunda kamu kurum ve kuruluşlarına destek olması için merkezi bir KÖO Birimi oluşturmuştur. Söz konusu Birim, Maliye, Ekonomi ve Sanayi Bakanlığı bünyesinde uzmanlaşmış bir “görev gücü” olarak kurulmuştur.241 Fransa’da yapılan söz konusu düzenleme uyarınca, KÖO modeli ancak belirli şartların sağlanması ve tüm alternatiflerin araştırılması sonrasında, ekonomik, mali, yasal ve idari gerekçesinin gösterilmesi şartı ile kullanılabilmektedir. Bunun için ön 240 UNDP, UNDP Capacity 2015/PPUE-Public Private Partnership Programme, New York, Mart 2006. 241 <http://www.serco.com/infrastructuresource/regions/europe/france/index.asp>, 24.09.2008. 134 değerlendirme yapılması gerekmektedir. Bu çerçevede, KÖO Birimi temel olarak, söz konusu ön yapılabilirlik etüdünün yapılması amacı ile oluşturulmuştur.242 Ön değerlendirme zorunlu bir yükümlülüktür. KÖO Birimi, bunun yanı sıra, ihale yapan tüm kamu kurum ve kuruluşlarına proje hazırlama, müzakere etme ve uygulamanın izlenmesi aşamalarında destek vermektedir. Sözleşmelerin uygulanmasına yönelik olarak hükümete rapor sunmak zorundadır ve gerekli gördüğünde yasal değişiklik önerebilmektedir. Söz konusu KÖO Birimi dışında, Savunma Bakanlığı, Adalet Bakanlığı ve Sağlık Bakanlığı’nda da benzer görev güçleri oluşturulmuştur.243 3.2.3.3 Bağımsız/Karma (Mixed) Model ve İngiltere Örneği Bu model, merkezi ve adem-i merkezi modeller ile bazı ortak özelliklere sahiptir. Bu çerçevede, bu modelde tüm KÖO sürecine ilişkin tek bir KÖO Biriminin kurulması, ancak, bunun yarı-özerk ve genellikle kamu-özel sektör ortak girişimi olarak oluşturulması söz konusudur. Dünyadaki birçok KÖO Birimi bu alanda başarılı deneyimlere sahip İngiltere modelinin incelenmesi ve esas alınması ile oluşturulmuştur. İngiltere bağımsız/karma KÖO modelini oluşturulmuştur. benimsemiş Merkezi olup, KÖO diğer Birimi Bakanlıklarda olan Birleşik da ayrı Krallık birimler Ortaklıkları (Partnerships UK-PUK) 2000 yılında Hazine ile özel sektör paydaşlarının ortak girişimi ile oluşturulmuştur ve % 49’u Hazine, % 51’i özel sektöre aittir.244 İngiltere’de KÖO politikasının oluşturulması ve KÖO projelerinin geliştirilmesine ilişkin sorumluluklar iki ayrı kurum tarafından paylaşılmaktadır. “Hazine”, İngiltere’de söz sahibi olan, KÖO yaklaşımının ve politikasının, özellikle Özel Finansman Girişimi (PFI)’ne ilişkin politika oluşturulması ve uygulanmasından sorumlu olan ve KÖO sözleşme sürecinin çeşitli aşamalarına ilişkin işlemleri onaylayan kilit kurumdur.245 Hazine bünyesinde yer alan “Hazine Görev Gücü” 242 Freshfields Bruckhaus Deringer, PPP In Europe: An Overview, Londra, Aralık 2005, s. 19. Thierry Laloum ve Amir Jahanguiri, “France”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, s. 29. 244 Cuttaree, s. 9. 245 Philip Vernon ve Jan Sanders, “England&Wales”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, s. 23. 243 135 (Treasury Task Force), politika geliştirme, kılavuz hazırlama, anlaşma yapısını belirleme ve değerlendirmeden sorumlu birimdir. PUK temel olarak bu birimin geliştirilmesi sonucunda 2000 yılında oluşturulmuştur. PUK, KÖO projelerini geliştirme merkezi rolünü üstlenmiş olup, kamu idarelerine bu konuda destek sağlamaktadır ve sunduğu bu hizmet karşılığında aldığı ücretlerle kendini finanse etmektedir.246 PUK, üyelerinin tamamının kamu sektöründen oluştuğu “Danışma Konseyi” tarafından denetlenmektedir. PUK çalışanları kamu sektörü ve özel sektör uzmanlarından oluşmaktadır. Bu durum, özel sektörün projelere olan ilgisinin ölçülmesi ve piyasa bilgi ve tecrübesinden yararlanılması açısından katkı sağlamaktadır. PUK’un “Yönetim Kurulu” da aynı şekilde kamu ve özel sektör ortaklarından oluşmaktadır.247 Hazine, yerel yönetimlerin projelerinin teknik açıdan değerlendirilmesinde PUK’tan destek almaktadır. PUK, diğer taraftan, Sağlık Bakanlığı ve Eğitim Bakanlığı ile ortak girişimler (Partnerships for Health, Partnerships for Schools) oluşturmuştur. Bunun dışında, harcamacı kurumların her birinde KÖO projelerinin başarılı bir şekilde sonuçlandırılmasından sorumlu “Özel Finansman Birimleri” vardır. PUK bu birimlere destek olan merkez birim olarak görev yapmaktadır. Bu çerçevede PUK, iyi uygulama örnekleri ve ilgili gerekli kaynakların kurumlarla paylaşılması, kurumlara yol gösterme, projelere ilişkin danışmanlık verilmesi, KÖO projelerin izlenmesinden ve onaylanmasından sorumludur248. PUK’un rolü, görüldüğü üzere, diğer AB ülkelerinden farklı olarak, sıradan bir danışmanlık rolünden ötedir. Yerel yönetimler tarafından geliştirilen ve onaylanması için kurumlar arası komiteye sunulması gerekli her KÖO projesi için onay raporu PUK tarafından hazırlanmaktadır. Diğer taraftan PUK, harcamacı kurumların proje hazırlarken yararlandıkları danışmanlık hizmetlerini de finanse etmektedir.249 PUK’a destek olan birimler, Sağlık Ortaklıkları (Partnerships for Health), Eğitim Ortaklıkları (Partnerships for Education), merkezi yönetim kurumlarında 246 Dünya Bankası, Public-Private Partnerships Units: Lessons for Their Design and Use in Infrastructure, Ekim 2007, s. 49. 247 Cuttaree, s. 10. 248 Dutz et al., s. 4. 249 Ibid, s. 2. 136 kurulan KÖO birimleri ve yerel yönetimlere destek olmak, yol göstermek ve mesleki bilgi geliştirmek amacı ile kurulan Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları Programı (4P) adlı ihale uzmanlık birimidir.250 KÖO birimlerinin yapılanmasına ilişkin yukarıdaki modeller değerlendirildiğinde, söz konusu birimlerin nasıl oluşturulacağı, hangi yöntemin benimseneceği veya birimlerin hangi kurumda oluşturulması gerektiğine ilişkin kararların üye ülkelerin kendi iradelerine bırakılmış olduğu görülmektedir. Ancak, iyi uygulama örnekleri göstermektedir ki, KÖO birimlerinin, onları görünür kılacak, etkilerini hissettirebilecekleri ve siyasi desteğe sahip güçlü bir kurumda oluşturulması gerekmektedir. Bu çerçevede KÖO birimleri, genellikle mali hususları düzenleyen, mali taahhütleri onaylama mercii olan ve politika oluşturmada etkili olan kurumlarda oluşturulmaktadır251. Bu bağlamda, KÖO birimleri başta Maliye ve Ekonomi Bakanlıkları olmak üzere, Hazine, Başbakanlık, Devlet Planlama Kurumu, yarı-özerk kurumlar veya Kamu İhale Kurumunda kurulabilmektedir. Bu kurumlar bütçe çerçevesinde parlamentoya hesap vermekle yükümlüdürler. Birimlerin genellikle Maliye Bakanlığı veya Hazine’de kurulması eğilimi, harcamacı kurumlar tarafından hazırlanan projelerin, hesaplılık, verimlilik ilkeleri ile devlet bütçesi imkanlarının çok fazla dikkate alınmaması endişesinden kaynaklanmaktadır. Maliye Bakanlığı veya Hazine gibi kurumlarda söz konusu birimlerin kurulması ile, hazırlanan projelerin genel bütçe ve kamu kaynakları üzerindeki etkisi daha iyi ölçülebilmekte, ülke yatırım hedefleri ile uyumluluk sağlanabilmektedir.252 İdari kapasitenin geliştirilmesi çerçevesinde, KÖO projelerinin hazırlanması ve uygulanmasında görev alan çalışanların büyük ve karmaşık olan ve büyük bir emek ve çaba gerektiren projelerde tutulabilmesi için kendilerine ödenecek ücretlerin piyasa fiyatları düzeyinde tutulması da gerekmektedir. Bu durum günümüzde kamu sektörünün idari kapasitesinin önünde bir sorun teşkil etmektedir. 250 Vernon ve Sanders, s. 21. Dutz et al., s. 3. 252 Dünya Bankası, Public-Private Partnerships Units: Lessons for Their Design and Use in Infrastructure, s. 68. 251 137 Diğer taraftan, söz konusu birimlerin başarısı siyasal iradeye ve desteğe bağlı olmaktadır. Sağ ve sol ideolojik tercihlere göre bu destek azalıp artabilmektedir. Örneğin; İngiltere’de kurulan KÖO Birimi, muhafazakar sağ politikacıların aşırı özelleştirme kampanyalarına karşı çıkan ve KÖO modeline daha sıcak bakan İşçi Partisi iktidarı zamanında kurulmuştur.253 Bu bağlamda, KÖO birimleri doğrudan karar verici konumda olmamaktadır, politika belirleyicileri siyasi ve bürokratik otoriteler olmaktadır. Sonuç olarak, ulusal KÖO politikalarının geliştirilmesi ile proje uygulamalarının izlenmesi ve denetlenmesine ilişkin kurumsal kapasitenin oluşturulmasında, hem kamu sektörü hem özel sektör ihtiyaçlarının dikkate alınması ve paydaşlarla eşgüdümlü çalışılması, hem de kurumsal kapasitenin sürekli geliştirilmesi gerekmekte, ancak bu şekilde hesaplılığın sağlanmasına katkıda bulunulabilmektedir. AB üye ülkelerinde oluşturulması gereken Topluluk ilke ve kuralları ile uyumlu yasal, mali ve kurumsal çerçeve, modelin uygulama alanı bulduğu birçok sektörde altyapı projelerinin gerçekleştirilmesi açısından da önem taşımaktadır. KÖO projelerinin başarısızlıklarının en temel nedenlerinden biri, projelerin hazırlanması ve uygulanması için gerekli olan yapıların oluşturulmamasıdır. Bu çerçevede, AB üye ülkelerinde KÖO deneyimleri, uygulamada karşılaşılan sorunlar ve KÖO projelerinin hazırlık ve uygulanması aşamalarında dikkat edilmesi gerekli hususların incelenmesi önem taşımaktadır. 253 Ibid, s. 62. 138 DÖRDÜNCÜ BÖLÜM AVRUPA BİRLİĞİ’NDE KÖO PROJE UYGULAMALARI ÜYE ÜLKELERDEN DENEYİMLER KÖO modeli, enerji, su, ulaştırma, eğitim, sağlık gibi çeşitli sektörlerde uygulama alanı bulmaktadır. Bu bölümde, KÖO projelerinin uygulama süreci ele alınmakta, AB üye ülkelerinde uygulamada karşılaşılan sorunlar ve ülkelerin çözüm yaklaşımları incelenmekte ve gelişmiş AB üye ülkeleri ile yeni üye ülkelerdeki KÖO deneyimleri değerlendirilmektedir. 4.1 KÖO PROJE SÜRECİ KÖO modeli, ulaştırma altyapısında; hava alanı, demiryolu, karayolu, köprü ve tünel yapımında, sosyal altyapılarda; eğitim tesisleri, hastane huzurevleri ve hapishanelerin kurulmasında veya yenilenmesinde ve ayıca bilişim teknolojileri sektöründe olmak üzere geniş bir yelpazede kullanılmaktadır.254 Her sektör farklı niteliklere sahip olduğundan, farklı sektörler için farklı KÖO proje uygulamaları söz konusu olmaktadır. Ancak, temel olarak KÖO projeleri belirli aşamalardan oluşan bir süreçte uygulanmaktadır. Söz konusu süreç öncesinde projelerin KÖO ile gerçekleştirilip gerçekleştirilmemesine karar verilmesi gerekmektedir. KÖO’nun ihtiyaçları karşılamada en iyi yöntem olduğundan emin olunması ile KÖO projelerine ilişkin süreç başlamaktadır.255 KÖO modelinin altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde kullanılması çerçevesinde, daha önce de söz edildiği üzere, modelin uygulanmasından önce, KÖO modeline ilişkin ulusal politika, tutarlı ve gerçekçi bir yatırım planlaması, yasal düzenlemeler, etkin izleme ve değerlendirme mekanizmalarını içeren kurumsal 254 OECD, s. 28. Johann Sollgruber, “PPP and EC Funding 2007-2013”, Avrupa Komisyonu Bölgesel Politika Genel Müdürlüğü Sunumu, Ekim 2006, <http://europa.eu.int/comm/regional_policy/index_en.htm>, 24.08.2008. 255 139 kapasite ve AB mevzuatı ve uygulamaları ile uyumlu yapıların oluşturulmuş olması gerekmektedir. KÖO modelinin uygulandığı kamu altyapı projeleri süreci; “projenin tanımlanması” (project identification), “projenin değerlendirilmesi” (project appraisal), “tasarım ve sözleşme” (design and agreement), “ihale” (procurement) ve “uygulama” (implementation) aşamalarından oluşmaktadır. 4.1.1 Projenin Tanımlanması Aşaması KÖO projelerinin başarı temellerinden birini projelerin iyi bir hazırlık sürecinden geçmesi oluşturmaktadır. Projenin hazırlık aşaması, projelerin ekonomik ve mali hususlarına ilişkin çok detaylı ve titizlikle yapılan değerlendirme sürecini ve söz konusu değerlendirmeyi yapacak kurumsal kapasiteyi gerektirmektedir. Çünkü bu aşama aslında KÖO modelinden beklenen “hesaplılık” hedefi temelinin oluşturulduğu aşamadır. Bu aşamada, proje ile elde edilmesi beklenen faydalar, karşılaşılan güçlükler, özel sektörün ilgisi ve KÖO modelinin fayda ve maliyeti değerlendirilmektedir. Bu çerçevede, KÖO modeli ile projenin gerçekleştirilmesine karar verilmeden önce, etkin bir proje uygulaması için yeterli yasal çerçeve ile kamu sektöründe kurumsal kapasitenin mevcut olması gerekmektedir. Daha sonra, danışmanların da yer alabileceği proje hazırlama ekibi oluşturulmaktadır. Projelere ilişkin olarak özel sektör tarafından yeterli bir talep düzeyinin varlığının bu aşamada dikkate alınması gerekmektedir. Yeterli talep düzeyi, proje ile elde edilecek gelir ve kar ile orantılı olarak, siyasal destek, yasal ve kurumsal çerçeve, ulusal vergi rejimi, KÖO’ya ilişkin siyasal desteğin olup olmaması ve toplumsal olarak kabul edilebilir olup olmadığına göre değişmektedir. Toplumsal desteğin varlığının tespitinde, vatandaşların davranışlarının belirlenmesi gerekmektedir. Söz gelimi, proje sözleşmeleri ile öngörülen “kullanım ücretleri”ni ödeyip ödemeyeceklerinin veya projelerin vergilerle finanse edilmesinin nasıl bir etki yaratacağının belirlenmesi gerekmektedir. Buna ilişkin olarak bazı ülkeler, özel sektörle görüşmeleri başlatmadan önce, projelerin ulusal ve yerel 140 düzeyde sağlayacağı faydalar, projenin çevresel etkileri ve projenin toplum üzerindeki etkilerinin tespit edildiği kamuoyu araştırmaları yapmaktadır. 256 Sonuç olarak, projenin tanımlanması aşamasında, KÖO’nun ihtiyaçları karşılamada ve amaçları gerçekleştirmede uygulanabilir bir model olup olmadığı, daha önce KÖO ile yapılmış olan projeler ve projelerin etkileri, uzun süreli uygulamaya uygun olup olmadığı, projelerin kapsamı, projelere ilişkin özel sektör talep düzeyi, toplumsal kabul edilebilirlik ve amaçların açıkça belirlenip belirlenmediği dikkate alınarak değerlendirilmektedir.257 4.1.2 Projenin Değerlendirilmesi Aşaması Bu aşamada, projelere ilişkin yapılabilirlik etüdü gerçekleştirilerek, ihtiyaç analizi, risk analizi ve özel sektörün teknik kapasitesine ilişkin değerlendirme ile bütçeleme yapılmakta, finansman imkanları değerlendirilmekte ve KÖO modellerinden hangisinin uygulanacağına karar verilmektedir. Böylece, hangi işlerde özel sektörün yenilikçi çözümlerinden yararlanılabileceği de belirlenmekte, kamu sektörü ve özel sektör taraflarından hangisinin, hangi işleri daha iyi üstlenebileceği değerlendirilmekte, mülkiyetin kime ait olması gerektiğine karar verilmekte ve hizmetlerin zamanında ve öngörülen nitelikte sunulmasını sağlayacak performans kriterleri ile standartlar da belirlenmektedir. Yapılabilirlik etüdü istekliler tarafından da gerçekleştirilebilmektedir. Ancak, bu durumda, sadece ihaleyi kazanan istekli etüt çalışmasına ilişkin harcamalarını sözleşmeye dahil edebilmektedir. Bu durum ise, ihale teklifi veren istekli sayısını azaltabilmektedir. Bu nedenle, etüdün kim tarafından yapılacağına ve harcamaların nasıl tazmin edileceğine de karar verilmesi gerekmektedir.258 256 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s.19. 257 Tetrevova, s. 107. 258 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 21. 141 4.1.3 Tasarım ve Sözleşme Aşaması Bu aşamada, projenin kapsamı ve niteliği, risk dağılımı ve finansman şekline göre ihale türü ve uygulanacak ihale usulü belirlenmekte259, ayrıca, mali ve sosyoekonomik değerlendirme yapılmaktadır. İhale türünün belirlenmesi çerçevesinde, teklif değerlendirme kriterleri ile müzakere usulü belirlenmektedir. Uygulanacak ihale türü ile izleme ve değerlendirmeye ilişkin hususların dikkatli bir şekilde belirlenmesi gerekmektedir. Diğer taraftan, KÖO taslak sözleşmeleri ve belgeleri de hazırlanmaktadır. KÖO sözleşmelerine ilişkin olarak daha önce söz edilen ve AB düzeyinde önem verilen hususların dikkate alınması gerekmektedir. Ancak, bunun yanı sıra, KÖO’nun bütçe üzerindeki etkileri nedeniyle vergiye ilişkin hususlar ile projelerde görevli olan çalışanların haklarına ilişkin hususların da sözleşmelerde düzenlenmesi gerekmektedir. KÖO projeleri birçok vergiye –KDV, ÖTV, arazi vergisi, kurumlar vergisi, gelir vergisi, sosyal güvenlik primleri, ithal mallar üzerinden alınan gümrük vergisitabi olmaktadır. Bu nedenle, ülkelerin vergi rejimi KÖO modeli çerçevesinde önem kazanmaktadır. Diğer taraftan, vergi rejimi, doğrudan yabancı sermayenin ülke içerisine çekilmesinde, dolayısıyla, altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesi ve finansmanında kullanılmasında da önemli olmaktadır. Buna bağlı olarak ülkeler arasında “vergi rekabeti” söz konusu olabilmektedir ve ülkeler, en cazip vergi oranlarının sağlanmasına yönelik çalışmalar gerçekleştirmektedir.260 AB ortalama vergi oranları % 30–40 arasında değişmektedir. Diğer taraftan, vergi rejiminde vergi istisnası uygulanacak alanlar da önem kazanmaktadır. Genellikle KÖO projelerinde arazi iktisabı ve onun üzerinden alınan vergiler istisna olabilmektedir, gayri-menkul alım satım vergisi veya emlak vergisi istisnası da uygulanabilmektedir.261 Ancak, vergi istisnalarının bütçeye etkileri önem 259 Avrupa Komisyonu bunun için AB Direktifleri hükümlerinin veya asgari olarak Topluluk ilkeleri ve kurallarının göz önünde bulundurulmasını tavsiye etmektedir. 260 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 47. 261 Sylvia Schenk ve Daniel SCHMACHTENBERG, “Germany”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, s. 37. 142 taşıdığından çalışmaların bu etkilerinin de dikkate alınması ve istisnaların buna göre değerlendirilmesi gerekmektedir. Ayrıca, söz konusu vergi istisnaları yabancı yatırımcıları cezbederken ve böylece, doğrudan yabancı yatırımları özendirirken, yerli yatırımcıların projelere olan ilgisini azaltabilmektedir. Bu nedenle, vergi rejiminin adil olması, yasal dayanağının olması ve ayrımcı olmaması gerekmektedir. Bunun yanı sıra, çifte vergilendirmenin önlenmesi ve vergi oranlarının uluslararası standartlarla uyumlu olması da önemlidir. KÖO sözleşmelerinde iktisadi teşebbüslerin devrinin öngörülmesi durumunda ise, kamu çalışanlarının istihdamı ve emekliliklerine ilişkin hususlar önem kazanmaktadır. 2001/23/AT sayılı “Avrupa Kazanılmış Haklar Direktifi” (European Acquired Rights Directive) uyarınca262, teşebbüslerin devrinin söz konusu olması durumunda, projede görevlendirilen kamu çalışanları yeni şirkete transfer edilmektedir. Bu durumda, kamu çalışanlarının kazanılmış hakları korunmaktadır ve transferleri, tabi oldukları mevcut mevzuata göre yapılmaktadır. Yapılan işlemlerin çalışanların kazanılmış haklarını etkilemeyecek gerekmektedir. Çalışanların şirkete transferi ile, şekilde gerçekleştirilmesi istihdam ve emekliliğe ilişkin riskler özel sektöre devredilmektedir. AB fonları gibi diğer finansman kaynaklarından yararlanılmasının öngörülmesi durumunda, finansörler ile ulusal otorite arasında yapılacak sözleşmenin taslak belgeleri de hazırlanmaktadır. Bu bağlamda, sözleşme taslağı AB fonlarının kullanılmasına ilişkin danışma ve onay şartları göz önünde bulundurularak hazırlanmaktadır.263 Bunların dışında, projenin uygulanmasına ilişkin hususlar da bu aşamada değerlendirilmekte ve belirlenmektedir. Bu çerçevede, izleme ve denetlemeye ilişkin hususlar ile sözleşmelerin yeniden görüşülebileceği durumlar da düzenlenmektedir. 262 AB Bakanlar Konseyi, Council Directive 2001/23/EC of 12 March 2001 on the Approximation of the Laws of the Member States Relating to the Safeguarding of Employees' Rights in the Event of Transfers of Undertakings, Businesses or Parts of Undertakings or Businesses, OJ L 82, 22.3.2001. 263 Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 82. 143 4.1.4 İhale Aşaması KÖO projelerinin başarısını belirleyen bir diğer önemli aşama da, ihalenin gerçekleştirildiği aşamadır. İhale sürecinin adil, şeffaf, rekabetçi ve maliyet etkin bir şekilde gerçekleştirilmesi hem projenin başarısı açısından hem de Tek Pazarın sağlıklı işleyişinin sağlanması açısından önem taşımaktadır. Bu aşamada, ihale yapılmakta, istekliler tarafından sunulan teklifler değerlendirilmekte, görüşmeler gerçekleştirilmekte ve en uygun teklif seçilerek sözleşme yapılmaktadır. Hazırlanan ihale dokümanları ve taslak KÖO sözleşmesi ihale sürecinde önem taşımaktadır. Şeffaflık ilkesi gereği, ihale dokümanlarının tüm bilgileri içermesi gerekmektedir. Söz konusu bilgilerin, devletin nasıl ve ne zaman ödeme yapacağı, garantiler ve şarta bağlı borçlar ile mali yükümlülüklere ilişkin hususları da içermesi gerekmektedir.264 Teklifler, daha önce “projenin değerlendirilmesi” aşamasında belirlenmiş olan ve ihale sürecinde sunulacak tekliflerin karşılaştırılmasında referans olarak kullanılacak model proje ile ön tekliflerin değerlendirilmesinde temel alınacak kriterlere göre değerlendirilmektedir.265 Değerlendirme sürecinde hizmet, fiyat, kapasite, finansman ve kalite hususları gibi tüm değişkenlerin dikkate alınması gerekmektedir. Sunulan tekliflerin her birinin büyük bir titizlikle incelenmesi ve dikkate alınması gerekmektedir.266 Değerlendirme sonucunda, “ekonomik açıdan en avantajlı teklifi” veren istekli ile sözleşme yapılmaktadır. Sözleşme her iki tarafın da sorumluluklarını ve hareket alanını belirlemektedir. Ancak, sözleşmeye ilişkin müzakerelere başlanmadan önce, idare tarafından gerekli izinlerin alınmış olması ve eğer bir arazi tahsisi söz konusu ise, bunun yapılmış olması gerekmektedir. Aksi takdirde, yüklenicinin iş yapacağı arazinin kamulaştırma görevinin yükleniciye verilmesi gerekecektir ki, bu, istenilen bir durum değildir. 264 OECD, s. 134. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s.22. 266 Ibid, s. 22. 265 144 Bunun yanı sıra, projeye müdahil olan tüm ilgili taraflarla da ilgili sözleşmeler yapılmaktadır. Proje taraflarının hak ve sorumluluklarının düzenlendiği temel sözleşmeler ve dokümanlar, “proje sözleşmesi”, “performans şartnamesi” “garanti belgeleri”, “paydaş sözleşmesi”, “finansman anlaşması” ve “doğrudan anlaşmalar”dır.267 “Proje Sözleşmesi”; kamu sektörü ile özel sektör ortak arasında risklerin, hak ve sorumlulukların düzenlendiği temel belgedir. Bu çerçevede, proje sözleşmesi, çıktı odaklı şartnameyi, risk yönetimini, ödeme koşullarını, güvenlik ve sigortayı, mali performans koşullarını, izleme koşullarını, ihlalleri, temerrüt koşullarını, değişim yönetimini, fesih koşullarını ve ihtilafların çözümünü düzenlemektedir.268 “Performans Şartnamesi”; proje sözleşmesinin tamamlayıcı parçasıdır ve bu şartname ile, idare tarafından belirlenen teknik ve mali şartlar düzenlemektedir. “Garanti belgeleri”, idare ile alt-yükleniciler arasındaki doğrudan ilişkiyi düzenlemektedir. Söz konusu belgeler, idareye alt-yükleniciler üzerinde kontrol imkanı sağlamaktadır. Alt yüklenicilerin işlemlerinden idareye karşı yükleniciler sorumludur. “Hissedar Sözleşmesi” (Shareholder Agreement); hissedarların hak ve sorumluluklarının düzenlendiği sözleşmedir. “Finansman Anlaşması”; daha önce de söz edildiği üzere, proje finansmanına ilişkin olarak finansör ve yüklenici/proje şirketi arasında yapılan, tarafların hak ve sorumluluklarının düzenlendiği anlaşmadır. “Doğrudan Anlaşmalar” (Direct Agreements); idare ile mukrizler arasındaki ilişkiyi düzenleyen ve özellikle, mukrizlerin müdahale etme hakkının (step-in rights) düzenlendiği anlaşmalardır. Projede Avrupa Komisyonu tarafından sağlanan fonlar söz konusu ise, bu durum, ulusal idare ile Komisyon arasında imzalanan Finansman Zaptı (Financing Memorandum) ile düzenlenmektedir. 267 268 Tetrevova, s. 107. Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 94. 145 Bunların dışındaki dokümanlar ise, proje şirketi ile alt yükleniciler arasında yapılan “yapım sözleşmeleri” ve “işletim sözleşmeleri” ile sigorta ve garantilere ilişkin sözleşmelerdir. Avrupa Komisyonu KÖO sözleşmelerine doğrudan taraf olmasa da, projeye ilişkin sözleşme ve belgelerin AB mevzuatının ilgili hükümleri ile uyumlu olması gerektiğini vurgulamaktadır. KÖO projelerinin hazırlık aşaması ve ihale aşaması uzun bir süreci gerektirmekte ve bu çerçevede, süreç en az 12 ay sürmektedir.269 4.1.5 Uygulama Aşaması Bu aşama ise, verimliliğin sağlanacağı aşamadır. Bu aşamada, sözleşmeye dayalı yükümlülükler yerine getirilmekte; yapım, finansman ve işletim gerçekleştirilmekte ve/veya hizmetler sunulmaktadır, ayrıca, sözleşme koşulları yeniden görüşülebilmekte, izleme ve denetleme ile performans değerlendirilmesi yapılmaktadır. Yapım, Finansman ve İşletim: Projenin yapım, finansman ve işletime ilişkin uygulama aşaması iki farklı şekilde gerçekleşebilmektedir. Bunlardan ilkinde, proje şirketi yapım, işletim ve bakım işlerini yapmakta ve ödeme, önceden belirlenen performans kriterlerine göre sunulan hizmetler karşılığında idare tarafından yapılmaktadır. İkinci seçenekte ise, yatırımın karşılığı devlet ödemeleri ile değil, “kullanım ücretleri” ile sağlanmaktadır. Yapım aşamasında risk dağılımı ve maliyet tahminlerinin doğru yapılmış olması durumunda bir sıkıntı yaşanmamaktadır. Uygulama aşamasının en sıkıntılı kısmı daha önce ifade edildiği üzere, finansmanın sağlanmasında yaşanmaktadır. İşletim aşamasında ise, hizmetlerin sunulmasında etkinliğin sağlanması çerçevesinde, özel sektörün bilgi ve tecrübesi ön plana çıkmakta, idarelerin rolü sınırlı kalmaktadır. Sözleşmede ek bir ücret veya prim ödemesinin yapılması öngörülmüşse, bu durumda işletim her ne kadar özel sektör tarafından yapılıyor olsa da, kamu sektörü sürece daha fazla dahil olmaktadır. 269 Martin Darcy, “Ensuring Good Quality PPP Projects”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. 146 Yeniden görüşme: Uygulama süreci statik değil, dinamik bir süreç olduğundan, uygulama sırasında tarafların ortaya çıkan ihtiyaçlarının karşılanması açısından, sözleşmelerde bazı değişikliklerin yapılmasına imkan veren esnekliğin olması gerekmektedir. Bu durumda, sözleşme koşulları yeniden görüşülmektedir. Uygulama sırasında yapılan yeniden görüşme, daha önce sözleşme ile düzenlenen yeniden görüşme hükümlerinden farklılık arz etmektedir. Yeniden görüşme, daha önce öngörülemeyen ve bu nedenle sözleşme ile düzenlenmeyen koşullar için geçerlidir.270 Yeniden görüşme, idarelere, hizmetlerin meydana gelen değişiklikler karşısında etkin bir şekilde yerine getirilmesinin kontrolü imkanı sağlamaktadır. Diğer taraftan, söz konusu değişiklikler paralelinde risklerin yeniden dağılımının yapılmasını da mümkün kılmaktadır. Ancak, yeniden görüşmeden istenilen sonucun elde edilmesi için, etkin izleme ve denetleme mekanizmalarının olması gerekmektedir. Ayrıca, yeniden görüşme sırasında kamu çıkarının zedelenmediğinin de temin edilmesi gerekmektedir.271 İzleme ve Performans Değerlendirme: Geleneksel yatırım projelerinde izleme sadece idareler tarafından yapılmaktayken, KÖO modelinde performans izlemesi ve kalite kontrolü yüklenicinin sorumlulukları arasında yer almaktadır. Bu bağlamda KÖO projelerinde idareler, yüklenicilerin kendi performanslarına ilişkin olarak hazırladıkları ve kendilerine sundukları bilgilerin doğruluğunu denetlemekle sorumludur. Diğer taraftan, Avrupa Komisyonu tarafından yayınlanan “Başarılı KÖO İçin Kılavuz”da272 KÖO projelerinin izleme ve değerlendirme aşaması çerçevesinde, “proje yönetimi” ve “sözleşme yönetimi” arasında bir ayrım yapılmaktadır. Bu kapsamda, “proje yönetimi”; geleneksel olarak projenin planlanması, tasarlanması, ihale edilmesi ve yapıma ilişkin aşamaların belirlenmesini kapsamaktadır. Ancak, KÖO projelerinde proje yönetiminin yanı sıra, “sözleşme yönetimi” söz konusudur. Sözleşme yönetiminin temel amacı; hizmetlerin etkin bir şekilde sunulması ve hesaplılığın sağlanmasıdır. Bu bağlamda, KÖO modeli daha uzun vadeli bir perspektifle projelerin yönetilmesini öngörmekte, hizmetlerde kalite ve harcamalarda etkinlik amaçlanmaktadır. 270 Renda ve Schrefler, s. 9. Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 94. 272 Ibid, s. 90. 271 147 “Sözleşme yönetimi”nde ise, işlerin ihale edilmesinden sözleşme süresinin sonuna kadar sunulacak olan hizmetlere ilişkin performans kriterlerinin belirlenmesi söz konusudur. Bu bağlamda, sözleşme yönetiminde performans yönetimi de önem kazanmaktadır. Sunulan hizmetler izlenmekte ve şartnamede belirtilen kriterlerin karşılanıp karşılanmadığı değerlendirilmektedir. Sözleşme çerçevesinde herhangi bir uygunsuzluk veya ihlal tespit edilmişse, bu durumda tazminat ödenmesi veya ödemenin yapılmaması gibi çeşitli yaptırımlar uygulanabilmektedir. Çoğu AB üye ülkelerinde performans değerlendirmesi sözleşme ile belirlenen performans göstergeleri çerçevesinde yapılmaktadır273. Söz konusu performans göstergeleri; girdi ve çıktı temelli verimlilik kriterleri (yapılan ödeme ile sunulan hizmet karşılaştırması), etkinlik kriterleri (hizmetlerin miktarı, hizmetlerin sunulduğu kişi sayısı), hizmetlerin kalitesine ilişkin kriterler, mali performans kriterleri, süreç ve faaliyet kriterleri olarak sıralanabilir. Hizmetlere ilişin performans kriterlerinin belirlenmesinin mümkün olmaması durumunda, yüklenicinin gerçekleştirmesi gereken asgari standartların belirlenmesi gerekmektedir. Hizmetlerin istenilen nitelikte sunulmaması durumunda ise, söz konusu olabilecek yaptırımlar idareler tarafından belirlenmelidir.274 Performans izleme ve değerlendirme AB ülkelerinde farklılaşabilmektedir. İngiltere’de performans izlemesi sürekli olup, resmi olan ve resmi olmayan inceleme ile yapılmaktadır. Resmi inceleme, sözleşmede yer alan piyasa testi ve karşılaştırma araçlarının kullanılması ile analiz edilmektedir. Resmi olmayan inceleme ise, çıktı verilerinin daha önce sözleşme ile belirlenmiş verilerle karşılaştırılması yolu ile yapılmaktadır. Fransa’da performans izlemesi özel sektör ortak tarafından sonuçların yıllık olarak idareye rapor edilmesi ile yapılırken, Macaristan’da raporlama üç aylık dönemler itibariyle yapılmaktadır.275 273 OECD, s. 80. Renda ve Schrefler, s. 3. 275 OECD, s. 79-80. 274 148 Uygulamalar ülkelere göre farklılık göstermekle birlikte, etkin izleme ve denetleme mekanizmalarının varlığı uygulama aşamasında önem kazanmaktadır. İdareler, yükleniciler tarafından performansa ilişkin olarak sundukları bilgilerin doğruluğunun tespit edilmesinden sorumludur. İdareler, izleme ve performans değerlendirmesi çerçevesinde, tercihen teknik bir danışmandan yararlanarak, planlı ve/veya rastgele yerinde denetimler yapabilmektedir. Bunun dışında idareler, performansın izlenmesinden oluşturabilmektedir. 276 sorumlu, güvenilir, bağımsız yapılar da Özellikle aday ülkeler açısından bakıldığında, henüz yasal ve kurumsal yapılanma çalışmaları devam eden bu ülkelerde karmaşık KÖO projelerine ilişkin bu tür yapıların oluşturulması önem taşımaktadır. Etkin denetim mekanizmalarının olmaması ve kurumsal kapasitenin yetersiz kalması, özel sektörü hizmetlerde verimliliğin sağlanması ve performans koşullarına uyulmasına teşvik etmemektedir. Bunun için, idarelerin, etkin düzenleyici ve denetleyici mekanizmaların olduğu bir kurumsal kapasiteye sahip olmaları önem kazanmaktadır. Diğer taraftan, yükleniciler idarelerin yanı sıra, borç aldıkları finans kuruluşları ve fonlarla destek sağlayan Avrupa Komisyonu ile de performansa ilişkin bilgileri paylaşmakla yükümlüdür. Bu bağlamda, örneğin; Avrupa Komisyonu sağladığı fonların kullanılmasının izlenmesi çerçevesinde, detaylı analizler ve harcama öncesi kontrol yapmakta ve sözleşme koşullarının İç Pazarın işleyişini etkileyecek şekilde ihlal edilmesi durumunda ya ödeme yapmamakta ya da verilen fonların geri ödenmesini talep etmektedir. Böylece, Komisyon bu yaptırım mekanizması ile projelerin etkin ve etkili bir şekilde uygulanmasına katkıda bulunmaktadır. İzleme ve performans değerlendirmesi ile, KÖO projelerinin başarıya ulaşıp ulaşmadığı, bu çerçevede, hesaplılık ve kaliteli hizmeti sağlayıp sağlamadığı ve temel ihtiyaçlar ile öngörülen amaçların karşılanıp karşılanmadığı belirlenmektedir. KÖO proje sürecinden sonra, modelin AB düzeyinde uygulama alanı bulduğu temel sektörler ve uygulamada karşılaşılan sorunlar ile başarılı proje deneyimlerinin incelenmesi; modelin bir bütün olarak değerlendirilmesi ve daha iyi anlaşılması açısından önem taşımaktadır. 276 Ibid, s. 80. 149 4.2 AB’DE KÖO UYGULAMALARI 4.2.1 Genel Durum Dünya genelinde KÖO uygulamaları değerlendirildiğinde, 1985–2004 yılları arasında değeri 887 milyar Doları bulan toplam 2096 KÖO projesinin gerçekleştirildiği görülmektedir. Söz konusu projelerin 325 milyar Dolarlık kısmını karayolu sektöründe uygulanan KÖO projeleri oluşturmuştur.277 KÖO ile gerçekleştirilen projelerin dünyada ve Avrupa’da sektörlere göre dağılımı ve GSYİH’den aldıkları pay Tablo 3’te gösterilmektedir. Tablo 3: Dünyada ve Avrupa’da KÖO Yatırımları (1985–2004) KÖO Proje Türü Avrupa Karayolları Demiryolları Havaalanları Limanlar Su temini Kamu Binaları Toplam Dünya Karayolları Demiryolları Havaalanları Limanlar Su temini Kamu Binaları Toplam Proje sayısı % Değer (milyar $) % 205 62 44 23 125 107 566 36 11 8 4 22 19 %100 139,1 112,9 14,4 2,5 19,1 35,3 323,3 43 35 4 1 6 11 %100 656 247 182 142 616 253 2,096 31 12 9 7 29 12 %100 324,7 280,6 88,0 39,5 95,4 59,2 887,4 37 32 10 4 10 7 %100 Kaynak: U.S. Federal Highway Administration, Synthesis of Public-Private Partnerships Project for Roads, Bridges&Tunnels From Around the World–1985–2004, AECOM Consult, Washington, 30 Ağustos 2005, s. 8’den uyarlanmıştır. 277 OECD, Public-Private Partnerships In Pursuit of Risk Sharing and Value for Money, s. 28. 150 KÖO ile gerçekleştirilen proje sayısı bakımından ilk on sırada yer alan ülkeler Tablo 4’te gösterilmektedir. Tablo 4: Dünyada KÖO proje sayısının en fazla olduğu ilk 10 ülke (2004 yılı) Ülke Sıra 1 2 3 4 İngiltere Kore Avustralya İspanya ABD 5 6 7 8 9 10 Macaristan Japonya İtalya Portekiz Kanada Sözleşme sayısı 81 9 9 Değer (milyon $) 13, 212 9,745 4,648 GSYİH payı (%) 32,6 24,1 11,5 7 2,597 6,4 3 2 15 2 2,202 1,521 1,473 1,269 5,4 3,8 3,6 3,1 2 3 1,095 746 2,7 1,8 Kaynak: OECD, Public-Private Partnerships In Pursuit of Risk Sharing and Value for Money, s. 29. Avrupa’da KÖO uygulamaları değerlendirildiğinde, 1994–2005 yılları arasında ortalama 100 milyar Avro’luk KÖO projesinin gerçekleştirildiği tahmin edilmektedir. Sadece 2004 ve 2005 yıllarında dünyada gerçekleştirilen ve değeri 42 milyar Avro’yu bulan 206 KÖO projesinden 152’si Avrupa’da (AB üye ülkeleri ve aday ülkeler tarafından) gerçekleştirilmiştir.278 AB üye ülkelerindeki KÖO proje uygulamalarına bakıldığında, Portekiz’in, 2000’li yıllardan itibaren KÖO proje sayısını arttırdığı ve KÖO projelerinin Portekiz GSYİH’sinden aldığı % 1,3’lük pay ile, üye ülkeler arasında ilk sırayı aldığı görülmektedir.279 AB–15 ülkelerinde 2000–2005 yılları arasında gerçekleştirilen yatırımların değeri Tablo 5’te yer almaktadır. 278 279 PricewaterhouseCoopers, s. 37. Ibid, s. 37. KÖO modeli ile 151 Tablo 5: AB–15’te KÖO ile Gerçekleştirilen Yatırımların GSYİH’den Aldığı Pay (%, 2000–2005 yılları) 1,4 1,2 1 0,8 0,6 0,4 0,2 Po rt ek iz İn gi lte r İrl e a M ac nda a Yu rist na an ni st an İta l Po ya lo n İs ya pa n A vu ya st ur y Fr a an s H ol a la nd a B el çi k A lm a a n Fi nl ya an d D an iya im ar ka 0 Kaynak: PricewaterhouseCoopers, Delivering the PPP Promise, s. 37. AB düzeyinde gerçekleştirilen KÖO projelerinin, ulaştırma altyapısında; hava alanı, demiryolu, karayolu, köprü ve tünel yapımında, sosyal altyapılarda; eğitim tesisleri, hastane, huzurevleri ve hapishanelerin kurulmasında veya yenilenmesinde yaygın olarak uygulandığı görülmektedir. Ancak, genel olarak KÖO modelinin başta uygulandığı sektör ulaştırma olmakta, bunu su, katı atık yönetimi ve sağlık takip etmektedir.280 KÖO modelinin AB’de uygulandığı sektörler Tablo 6’da yer almaktadır. 280 OECD, s. 28. 152 Tablo 6: KÖO’nun AB’de Uygulandığı Sektörler (%, 2005 yılı verileriyle) 70 Otoyolları 60 Karayolları 50 Sağlık 40 Bilişim tek. 30 Kamu Binaları Sosyal tesis 20 10 Eğitim 0 Kaynak: Gayle Allard ve Amanda Trabant, “Public-Private Partnerships in Spain: Lessons and Opportunities”, Institutional Business&Economics Research Journal, Cilt.7, Sayı.2, Şubat 2008, s.7. Ulaştırma Sektörü: Dünyada uygulanan ulaştırma projelerinin üçte ikisini otoyol, % 18’ini demiryolu, % 12’ini hava limanı, % 7’sini de deniz limanı projeleri oluşturmaktadır.281 Söz konusu projelerin üçte biri Avrupa ülkeleri tarafından gerçekleştirilmektedir. AB düzeyinde KÖO modelinin uygulanması, 2000 yılında kabul edilen Lizbon Stratejisi kapsamında, ulaştırma sektöründe serbestleşmenin hızlandırılması kararı çerçevesinde yer almaktadır. Serbestleşme çerçevesinde sektörlerin rekabete açılması ve daha yenilikçi, düşük maliyetli çözümlerin geliştirilmesi ve özel sektörün bilgi ve tecrübesi ile finansmanından yararlanılması öngörülmektedir. Serbestleşme ve rekabetin sağlanması İç Pazar’ın sağlıklı işleyişi açısından önem taşımaktadır. KÖO modeli bu yaklaşım çerçevesinde, ulaştırma sektöründe daha çok “kullanım ücretleri”nin söz konusu olduğu köprü ve tünel projelerinin uygulanmasında tercih edilmektedir. Daha küçük çaplı karayolu projeleri için ise, geleneksel tasarım ve yapım yöntemlerinden yararlanılmaktadır. Su Sektörü: KÖO modeli AB genelinde su temini ve atık su arıtma projelerinde uygulanabilmektedir. Su sektörü ekonomik ve sosyal açıdan kararlar alınması en güç olan sektörlerden birisidir, çünkü, su sektörü devletin geleneksel sorumluluk 281 Estache, Juan ve Trujillo, s. 5. 153 alanlarından birisi olup, sosyal etkileri çerçevesinde fiyat ve maliyetlerin bilinçli olarak düşük tutulduğu bir sektördür. Ancak, su sıkıntılarının yaşanması ve suyun tükenmeyen bir kaynak olarak görüldüğü anlayıştan uzaklaşılmaya başlanması ile, hükümetler suyun etkin kullanılmasına ilişkin mekanizmalar geliştirmeye çalışmaktadır. Bu çerçevede su, doğal bir kaynaktan çok, fiyatlanabilir ve pazarlanabilir bir meta olarak görülmeye başlanmış ve sektöre ilişkin hizmetlere özel sektörün katılımı öngörülmüştür.282 Su tedariki ve su arıtım hizmetleri için gerekli olan yatırım harcamalarının önümüzdeki yıllarda yaklaşık % 7 oranında artacağı tahmin edilmektedir.283 Söz konusu hizmetlere olan bu talep göz önünde bulundurulduğunda, suyun en etkin şekilde kullanılmasına ilişkin olarak KÖO yaklaşımının geliştiği görülmektedir. AB üye ülkelerinde özel sektörün katılımı farklı düzeylerde olsa da, genel olarak, KÖO modelinin, devletin geleneksel olarak rol oynadığı hizmetlerde tercih edilmediği görülmektedir. Tercih edilen model daha çok, devletin mülkiyeti elinde bulundurduğu, özel sektörün daha çok işletim ve bakımı üstlendiği “kiralama” ve “imtiyaz” modelidir. Bu çerçevede, nehirler, göller ve denizleri kapsayan büyük yatırımlar, devlet tarafından gerçekleştirilmekte, özel sektörün katılımı daha çok ev, sanayi ve tarım için gerekli suyun temini ve atık su arıtımında olmaktadır.284 Çevre/Katı Atık Yönetimi: Çevre sektörünün önemli bir alanını oluşturan katı atık yönetimine ilişkin projeler; araç ve gereçlerin modernleştirilmesi, AB standartları ile uyumlu atık işleme tesislerinin inşası, atık toplama ve taşıma hizmetlerinin bölgeselleştirilmesine yönelik projelerdir. Katı atık yönetiminde sorumlu olan belediyelerin, bu hizmetleri gerçekleştirmede gerek kapasite açısından, gerek mali açıdan yetersiz kalmaları, hizmetlere ilişkin vergilerin yüksekliği, katı atıkların yarattığı sağlık sorunları ve projelerin çevreye zarar verici etkilerinin ortadan kaldırılması çerçevesinde, KÖO modeli ön plana çıkmaktadır. 282 The Observer, “Public-Private Partnerships in the Urban Water Sector”, Policy Brief, OECD, Paris, Nisan 2003, s. 1. 283 Ibid, s. 1. 284 Marco Venturini, “PPPs in the Water Sector”, Building a Valuable Approach to PPP Seminar, <http://ec.europa.eu/regional_policy/sources/docgener/guides/ppp/venturini.ppt#377,36,Conclusions> 24.09.2008. 154 KÖO modeli, özel sektörün katı atık yönetimi alanındaki yenilikçi çözümlerinden ve kullandığı teknolojilerden yararlanılmasına ve böylece, çevre standartlarına uyulmasında yenilikçi yaklaşımların izlenmesine imkan sağlamaktadır.285 286 Eğitim Sektörü: Eğitim sektöründe KÖO projeleri, okulların yapımı, işletimi, finansmanı ve mevcut okul binalarının yenilenmesi veya genişletilmesini kapsamaktadır. Okul tesislerinin işletimi, genel olarak, temizlik ve yemek hizmetleri ile bina bakımı hizmetlerini kapsamaktadır. Temel eğitim hizmetleri ise devlet tarafından sunulmaktadır.287 Eğitim sektöründe KÖO modeli geleneksel ihale yöntemlerinden farklı olarak, girdilere (örneğin; klima sayısına) değil, çıktılara (okul binalarının sıcaklık derecesi) odaklanmaktadır. Sağlık Sektörü: Sağlık sektöründe de eğitim sektörüne benzer olarak, yeni hastane binalarının yapımı veya var olan binaların yenilenmesinde KÖO modelinden yararlanılmaktadır. Bu çerçevede, klinik hizmetler çoğu ülkede devlet tarafından sunulmaktadır, diğer hizmetler ise (temizlik, yemek, gibi) özel sektör tarafından gerçekleştirilmektedir. Ancak, KÖO’nun yaygınlıkla uygulama alanı bulduğu ve başarılı olarak uygulandığı sektörler, genellikle hizmetlere ilişkin kalite standartlarının belirlenebildiği ve ölçülebildiği sektörlerdir. Bu çerçevede, piyasa mekanizmalarının işletilebildiği ulaştırma gibi sektörlerde KÖO projelerinde başarı sağlanırken, kamu çıkarı ile özel sektörün kar maksimizasyonu çıkarının çatıştığı eğitim ve sağlık gibi sektörlerde KÖO’nun uygulanması sıkıntılara neden olmaktadır.288 AB üye ülkelerinde KÖO modeli, yukarıda sayılan birçok sektörde, ancak farklı düzeylerde uygulanmaktadır. Ancak, KÖO projelerinin toplam projeler içerisindeki payının çok düşük olduğu, % 10–15 oranlarında değiştiği ve geleneksel 285 Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, Brüksel, Haziran 2004, s. 54. Birleşmiş Milletler, Governance in Public Private Partnerships for Infrastructure Development Draft, Economic Commission for Europe, TRADE/WP.5/2005/2, New York, 2 Kasım 2005, s. 51. 287 Lovells LLP, PPP Projects in the Education Sector-Key Principles, Londra, Ağustos 2007, s. 12. 288 Renda ve Schrefler, s. 12. 286 155 ihale yöntemlerinin kullanılmaya devam edildiği görülmektedir. KÖO uygulamasının en gelişmiş olduğu İngiltere’de bile, KÖO projelerinin toplam altyapı projelerine oranı ortalama % 15 olarak gerçekleşmektedir.289 Diğer taraftan, imtiyaz modeline ilişkin uzun bir geçmişe ve deneyime sahip olan üye ülkelerin olduğu, ancak, yeni nesil KÖO yaklaşımının henüz yeni bir kavram olarak gelişmeye devam ettiği ve bazı ülkelerde ise kamu hizmetlerinin sunumunda kullanılmasının hala tartışıldığı bir model olduğu görülmektedir. Bu çerçevede, İngiltere gibi KÖO modelini yaygın bir şekilde uygulayan 290 deneyimli ülkeler ile KÖO deneyiminin hiç olmadığı veya altyapısının yeni oluşturulduğu Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinde KÖO farklı düzeylerde uygulanmaktadır. Hatta ülkeler içerisinde bölgesel farklılıklar da söz konusudur. Söz gelimi, Belçika’nın Flaman bölgesinde KÖO uygulamaları söz konusu iken, Valonya’da KÖO deneyimi bulunmamaktadır.291 Lüksemburg ve İsveç gibi hemen hemen hiçbir sektörde KÖO deneyimine sahip olmayan veya yeni yeni KÖO çalışmalarının geliştirildiği ülkelerde, devletin geleneksel olarak rolünün önemli olması ve kamu sektörünün geniş bir yelpazeye yayılması nedeniyle, KÖO projelerinin geri planda kaldığı gözlenmektedir. Baltık ülkelerinde (Letonya, Estonya ve Litvanya) KÖO henüz yeni bir kavram olup, modelin kullanılmasına yönelik projeler devam etmekle birlikte, modelin kullanımının benimsenip benimsenmeyeceği veya hangi sektörlerde uygulanacağına yönelik tartışmalar devam etmektedir. Bu ülkelerde uygulanan kısıtlı sayıdaki KÖO projelerinin çoğu, kaynak sıkıntısı çeken yerel yönetimler tarafından gerçekleştirilmektedir. Bu bağlamda, merkezi yönetimlerin KÖO projelerine temkinli yaklaştıkları, yerel yönetimlerin ise daha ılımlı oldukları görülmektedir.292 Malta, Yunanistan, Slovenya ve Güney Kıbrıs Rum Yönetimi’nde sınırlı KÖO uygulamaları söz konusudur. Bu ülkelerde KÖO uygulamaları ya tek bir sektörle sınırlıdır, ya da çok düşük bütçeli projeler uygulanmaktadır. Söz gelimi, 289 PricewaterhouseCoopers, s. 40. 2004 yılına kadar toplam 650 proje yapılmıştır. 291 Renda ve Schrefler, s. 2. 292 Dovile Burgiene, Vilve Naslund ve Annija Svemberga, “Implementing Public-Private Partnership Projects in the Baltic States”, Law in Transition-online 2006, European Bank for Reconstruction and Development, Kasım 2006. 290 156 Yunanistan’da karayolu, spor ve eğlence sektöründe başarılı KÖO projeleri yer alırken, diğer sektörlerde hiçbir KÖO uygulamasına rastlanmamaktadır.293 Başarılı KÖO deneyimine sahip AB üye ülkeleri, başta İngiltere olmak üzere, sırasıyla İspanya, Portekiz, Fransa, Almanya ve İtalya’dır. Uluslararası Mali Hizmetler Ofisi294 tarafından sağlanan verilere göre; İngiltere’de 2006 yılı sonu itibariyle KÖO ile uygulanan projelerin değeri yaklaşık 62 milyar Paund, İngiltere’den sonra gelen İtalya’da 6,5 milyar Avro, ondan sonra gelen İspanya’da 2,5 milyar Avro ve Fransa’da 2 milyar Avro olarak gerçekleşmiştir. Gelişmiş ülkelerde çoğu KÖO projesi yeni bir altyapıya duyulan gereksinim ve fakat devlet bütçe kaynaklarının yeterli olmaması nedeniyle başlatılmakta, ancak, başarılı deneyimlerin artması ile, hizmetlerde hesaplılık ve kalitenin sağlanmasının önemi ön plana çıkmaktadır. Ayrıca, üye ülkelerin sektörel AB düzenlemelerine uyum sağlamalarında ve bu çerçevede, yeni altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde de özel sektörün finansmanı, bilgisi ve tecrübesinin dahil edilmesinde modelden yararlanıldığı gözlenmektedir. KÖO deneyiminin gelişmiş olduğu bu ülkelerde hangi sektörde hangi KÖO modellerinden yararlanılacağına ilişkin oturmuş bir sistem vardır, KÖO’ya ilişkin siyasal ve hukuki altyapının da oluşturulmuş olduğu, risk paylaşımının başarılı bir şekilde gerçekleştirildiği ve sorunlara ilişkin etkin çözüm mekanizmalarının yer aldığı görülmektedir.295 Buna karşılık, henüz hukuki, mali ve kurumsal altyapının oluşturulmadığı yeni AB üye ülkelerinde ve özellikle, piyasa ekonomisine geçiş sürecinin sıkıntılarını yaşayan Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinde, KÖO daha çok hayati öneme sahip ve aciliyet gerektiren altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde özelleştirmeye paralel bir finansman yöntemi olarak tercih edilmektedir. KÖO’ya ilişkin yasal düzenlemeler de ülkelerde farklılaşmaktadır. Daha önce de ifade edildiği üzere, AB mevzuatı KÖO’ya ilişkin ayrı düzenlemelerin yapılması hususunu ülkelerin iradelerine bırakmaktadır. Eski üye ülkeler, ulusal kamu alımları mevzuatlarını yeniden düzenlemekte ve bu şekilde AB mevzuatı ve uygulamalarına 293 Gus J. Papamichalopoulos ve Evangelia A. Dimitropoulou, “Greece”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, s. 42. 294 International Financial Services, PFI in the UK & PPP in Europe, Araştırma Raporu, Londra, 2007. 295 Renda ve Schrefler, s. 2. 157 uyum sağalmakta iken, yeni üye ülkeler, AB mevzuatının öngördüğü yapıya benzer bir yasal çerçevenin oluşturulmasını tercih etmektedir. Ayrı KÖO mevzuatı düzenlemesine sahip ülkeler Fransa, Yunanistan, Polonya, Portekiz, İspanya, İtalya ve Romanya’dır. Başarılı KÖO deneyimlerine sahip AB üye ülkelerinin uygulamaları incelendiğinde, aslında KÖO altyapısını oluşturmaya çalışan yeni üye ülkelerin karşılaştıkları sorunları geçmişte gelişmiş ülkelerin de yaşadıkları, ancak bu sorunlardan ders aldıkları ve modele ilişkin yenilikçi ve rasyonel yaklaşımlar benimsedikleri görülmektedir. Bu çerçevede, AB uygulamaları ve üye ülke deneyimleri, özellikle AB aday ülkeleri ile potansiyel aday ülkelerin kendi KÖO stratejilerini geliştirmelerinde ve modele ilişkin yasal, ekonomik ve kurumsal çerçevelerini oluşturmalarında yol gösterici olması açısından önem taşımaktadır. Bu çerçevede, bu bölümde, KÖO kavramının ilk kez kullanıldığı, başarılı uygulama örneklerine imza atan ve dünyadaki birçok ülke tarafından örnek alınan İngiltere, devlet geleneğinin güçlü olduğu ve KÖO modelini bu çerçevede uygulayan Fransa ile KÖO projelerine bütçeden ayrılan payın en fazla olduğu Portekiz’in deneyimlerine yer verilmiştir. Bunun yanı sıra, siyasi, hukuki ve mali altyapı ile KÖO’ya ilişkin deneyimlerin yeni oluştuğu Macaristan ve Çek Cumhuriyeti’nin deneyimleri de değerlendirilmiştir. 4.2.2 İngiltere Avrupa’da yeni nesil KÖO yaklaşımını başlatan ve başarılı uygulamalara imza atan İngiltere, KÖO modeli çerçevesinde birçok ülke tarafından örnek alınmaktadır. İngiltere, Kıta Avrupa’sındaki geleneksel imtiyaz modelinden farklı olarak, yeni nesil KÖO olarak görülen Özel Finansman Girişimi (PFI) yöntemini kullanmaktadır. Yeni nesil KÖO yaklaşımı, daha önce de değinildiği üzere, 1980’lerde piyasa ekonomisi anlayışını benimseyen ve devletin ekonomideki rolünün küçültülmesini öngören Thatcher hükümeti tarafından, kamu hizmetlerinin finansmanında özel 158 sektör sermayesinin kullanılması amacı ile kabul edilen “Riley Kuralları” (Riley Rules) ile benimsenmiştir.296 Altyapı hizmetlerinin sunulmasında özel sektörün rolünün geleneksel olarak önemli olduğu İngiltere’de, KÖO yaklaşımının gelişimi de, devletin idari ve mali kaynakları yönetmede özel sektörden daha az etkin olduğu görüşü çerçevesinde gerçekleşmiştir.297 Bu çerçevede KÖO modeli, söz konusu anlayışı paylaşan ve İngiltere’nin etkili ve güçlü kurumlarından biri olan Hazine’nin girişimleri ve desteği ile geliştirilmiştir. KÖO anlayışının gelişimi çerçevesinde, başlangıçta KÖO modelinin, kamu hizmetlerinin özelleştirilmesinin hızlandırılması ve kamu harcamalarının bütçedeki payının azaltılması çabaları kapsamında ele alındığı ve daha çok finansman boyutunun ön planda tutulduğu görülmektedir. Ancak, yaşanan proje başarısızlıklarından alınan derslerle, hesaplılığın temel amaç edinildiği KÖO projelerinin uygulanması anlayışı benimsenmeye başlamıştır.298 İngiltere’de Özel Finansman Girişimi (PFI) ile uygulanan projelerin, geleneksel ihale yöntemlerinden daha verimli olduğu gözlenmektedir. Bu çerçevede, sonuçları hala tartışmalı da olsa KÖO projelerinin ortalama % 80’i zamanında tamamlanırken, geleneksel ihale yöntemleri ile uygulanan projelerin ortalama % 30’unun zamanında tamamlanabildiği ortaya çıkmıştır.299 Bu durum da, İngiltere’de neden KÖO uygulamalarının yaygın olduğunu göstermektedir. İngiltere içtihatlara dayalı bir hukuk sistemine sahiptir ve KÖO’nun düzenlendiği ayrı bir mevzuatı bulunmamaktadır. Ancak, emeklilik ve vergiye ilişkin konularda yapılan düzenlemelerle KÖO’nun uygulanmasına yönelik bazı istisnalar ve kılavuz ilkeler kabul edilmiştir. Bunların yanı sıra, yerel yönetimler, sağlık, 296 Renda ve Schrefler, s. 4. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 33. 298 John Quiggin, “Risk, PPPs and the Public Sector Comparator”, Australian Accounting Review, Vol. 14, No. 2, 2004. s. 52-53. 299 Dünya Bankası, Public-Private Partnerships Units: Lessons for Their Design and Use in Infrastructure, s. 50. 297 159 ulaştırma gibi sektör temelli düzenlemeler ve KÖO alanında oluşturulan içtihatlar da bulunmaktadır.300 İngiltere, KÖO deneyimine sahip olduğundan, KÖO projelerinin uygulandığı sektörler geniş bir yelpazeye yayılmaktadır. 1996–2005 yıları arasında 700 KÖO projesi uygulanmış olup, değeri 80 milyar Doları bulmaktadır. Bu süre içerisinde gerçekleştirilen KÖO işlemleri Avrupa’daki işlemlerin üçte ikisini oluşturmaktadır.301 Bu çerçevede, sağlık sektöründe 34 hastanenin yapımı, eğitim sektöründe 239 okul binasının yapımı ve yenilenmesi, su, ulaştırma, savunma ve bilişim teknolojileri sektörlerinde KÖO modeli uygulanmıştır. Ancak, projelerin en büyük kısmını % 51’lik payla demiryolu sektörü oluşturmaktadır.302 Ulaştırma sektöründen sonra, havayolu trafik iletişim ve askeri uydu iletişim sistemleri projeleri gelmektedir. İngiltere, demiryolu sektöründeki deneyimleri ile, bir taraftan KÖO projelerinin uygulanmasında karşılaşılan sorunlara örnek oluşturmakta, diğer taraftan da, bu deneyimlerden çıkarılan dersler ile KÖO’nun geliştirilmesine katkıda bulunmaktadır. 1980’li yıllarda başlatılan Manş Denizi Tüneli Demiryolu Hattı (Channel Tunnel Rail Link) Projesi bu deneyimlerin önemli bir örneğini oluşturmaktadır. Söz konusu proje, KÖO ile uygulanan ilk projelerden olup, günümüzde özellikle yeni AB üye ülkeleri ile aday ülkelerde modelin yerleşmesinde yaşanan sıkıntılar ve başarısızlıkların, aslında gelişmiş AB ülkelerinde de geçmişte yaşandığına örnek teşkil etmesi açısından önem taşımaktadır. Manş Denizi Tüneli Demiryolu Hattı Projesi kapsamında, 110 km’lik hız treni demiryolu hattının yapılması ile, tünelin Londra’daki St. Pancras demiryolu istasyonuna bağlanması ve tamamlandığında Londra’dan Paris ve Brüksel’e kesintisiz demiryolu ulaşımı sağlanması amaçlanmıştır. Aslında tünelin yapımının sürdüğü 1980’li yıllarda, Fransa ve Belçika hükümetleri Londra’ya hız treni seferleri projeksiyonları yapmaya başlamıştır, ancak, İngiliz hükümeti, Eurostar yolcu taşıma hizmetlerinin mevcut demiryolu altyapısı ile gerçekleştirilebileceğini savunmuş ve mevcut hattın uluslararası terminale yönlendirilerek Paris ve Brüksel’e ulaşım sağlanabileceğini öngörmüştür. Ancak, tahmin edilenin aksine bu yöntem, yolun 300 Vernon ve Sanders, s. 20-21. PriceWaterhouseCoopers; Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPPs. 302 Renda ve Schrefler, s. 4. 301 160 gereksiz bir şekilde uzamasına ve trafik yoğunluğunun artmasına neden olmuştur. Bunun üzerine İngiliz hükümeti 1989 yılında yeni demiryolu hattının yapılmasına karar vermiştir. Proje daha başlangıç aşamasında nitelik olarak iki kez değiştirilmek durumunda kalmıştır. Projenin ilk halinde, tasarım, yapım, finansman ve işletim sorumluluğunun 90 yıllığına imtiyaz modeli ile ihale edilmesi öngörülmüştür. Bu çerçevede, 1993 yılında demiryolu hattı projesine ilişkin ihale ilanı yapılmış ve 1994 yılında London and Continental Railways (LCR) konsorsiyumu ihaleyi kazanmıştır. Ancak, 1998 yılında şirket, yapım işini finanse etmekte zorlanmış ve proje yükümlülüklerini yerine getiremeyeceğini açıklamıştır. Bu arada, projeyi ihale eden idare- British Rail- özelleştirilmiş ve ismi Railtrack olarak değişmiş, diğer taraftan, hükümet de değişmiş ve yerine, eski hükümetin politikalarına muhalif bir hükümet gelmiştir. Yeni hükümetin politikaları kapsamında, proje şirketi ile 1998 yılında yapılan uzun müzakereler sonucunda proje yeniden görüşülmüş ve sonuç olarak, sadece tasarım, yapım ve finansmanın LCR tarafından gerçekleştirilmesi, bunun yanı sıra, devlet tarafından projeye garanti sağlanması ve yapım işinin tamamlanmasından sonra demiryolu hattının Railtrack’e satılması kararlaştırılmıştır. Ancak, projenin işletimi aşamasında, Railtrack işletim masraflarını finanse etmede başarısız olmuştur. Railtrack’in bu başarısızlığında, şirketin işletmeye ilişkin yeterli deneyiminin olmaması ve işletime gereken önemin verilmemesi etkili olmuştur. Proje, Railtrack’in 2001 yılında devletleştirilerek yeniden yapılandırılması ve isminin Network Rail olarak değiştirilmesi ile sonuçlanmıştır. Böylece, 1989 yılında başlatılan demiryolu hattı projesi yedi yıl gecikmeyle tamamlanabilmiş ve Londra-Paris arası yolculuk süresi 2 saat 20 dakikaya inmiştir. Proje süresince iki hükümet, projeden sorumlu yedi bakan değişmiştir, bunun yanı sıra, projenin paydaşları ya değişmiş ya da nitelik değiştirmiştir.303 Diğer taraftan, proje şirketinin maliyetleri karşılamada yetersiz kalması karşısında, İngiltere ve Fransa tarafından ek finansman sağlanmıştır.304 303 Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, s. 119-123. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 42. 304 161 İngiltere bu deneyiminden ders çıkararak birçok başarılı girişime imza atmıştır. 1994 yılında başlattığı biz dizi karayolu yapımı projesi ile, “kullanım ücretleri” yerine “gölge ücret” kavramını getirerek, karayolu projelerinin bu yöntemle başarılı bir şekilde gerçekleştirilmesine örnek oluşturmuştur. “Gölge ücret” anlayışı, aslında 1970’lerde yaşanan petrol şokları sonrasında özellikle Fransa’da, imtiyaz modeli çerçevesinde “kullanım ücretleri”nin belirlenmesine ilişkin tartışmalar çerçevesinde gelişen bir finansman yöntemidir.305 Gölge ücret, otoyolunu kullanan araç sayısına göre hesaplanmakta ve bir tür kota (banding) sistemine göre belirlenerek, idare tarafından imtiyaz sahibine ödenmektedir. Söz konusu kota sistemine göre, örneğin; ilk 10,000 araç için 2 Avro, ikinci 10,000 araç için 1,5 Avro, üçüncü 10,000 araç için 0,60 Avro ödenmesi öngörülmekte, bu şekilde idareler tarafından yapılacak ödemeler de sınırlandırılmaktadır. Ancak belirlenen bu kotaları aşan trafik talepleri için herhangi bir ödeme yapılmamakta ve böylece yüklenici, bu potansiyel gelirden mahrum kalabilmektedir.306 Bu çerçevede, İngiltere’de “gölge ücret”e dayalı ve karayolu yapımına ilişkin bir dizi KÖO projesi başlatılmış ve söz konusu projelerle, 600 km’lik karayolu ağının yenilenmesi ve genişletilmesine yönelik, ortalama 30 yıllık ve imtiyaz modeline dayalı projelerin uygulanması öngörülmüştür. Yükleniciler, karayolunun tasarım, yapım, yenileme, işletim, bakım ve finansmanından sorumlu olmuştur. Projeler, İngiltere Karayolları İdaresi tarafından belirlenen trafik talebi tahminlerine en yakın ve en uygun “geçiş ücreti” teklifinde bulunan isteklilere ihale edilmiştir. Proje hazırlama ve ihale süreci 19 ay sürmüştür. Diğer taraftan, projelerin geri ödemelerinde öngörülen “gölge ücret” ile, imtiyaz sahiplerinin performans artışı teşvik edilmeye çalışılmış ve ödemede performans esaslı bazı kriterler belirlenmiştir. Bu çerçevede, imtiyaz sahibinden kaynaklanan ve (yol bakımı gibi nedenlerle) kapatılan her karayolu şeridinin kapalı kaldığı süre için ödemelerden kesintilerin yapılması öngörülmüştür. Bunun yanı sıra, yol güvenliğine ilişkin tedbirlerin alınmasının sağlanması için ise, imtiyaz sahibi 305 Benjamin G. Perez ve James W. March, “Public-Private Partnerships and Development of Transport Infrastructure: Trends on Both Sides of the Atlantic”, First International Conference on Funding Transportation Infrastructure, U.S. Federal Highway Administration, Banff Centre, Alberta, Canada, 2-3 Ağustos 2006, 306 Ibid, s. 3. 162 tarafından beş yıllık süre içerisinde alınan güvenlik önlemi sayesinde engellenen her kazadan sağlanan ekonomik değerin % 25’inin imtiyaz sahibine ödenmesi öngörülmüştür. Engellenen kaza oranı, önlemlerin uygulanmasından üç yıl öncesindeki oranlarla karşılaştırılmaktadır. Risk paylaşımı çerçevesinde ise, trafik yoğunluğu riski ile protestolar sonucu işlerin durmasına ilişkin riskler imtiyaz sahiplerine devredilmiştir. İngiltere Karayolları İdaresi’nin307 Tasarla-Yap-Finanse et-İşlet modeli ile gerçekleştirilen ilk sekiz karayolu projesine ilişkin bulgularına göre, KÖO projeleri geleneksel ihale yöntemlerinden % 15 daha az maliyetli olarak gerçekleştirilmiş, bu sayede daha fazla hesaplılık sağlanmış ve diğer taraftan da, yatırımlar daha yenilikçi tekniklerin kullanılması ile gerçekleştirilmiştir. Söz konusu projelerin tasarlanması ve uygulanmasına ilişkin çalışmalar ile projelerde uygulanan finansman şekli, diğer AB ülkeleri için de örnek oluşturmuş ve bu çerçevede, “gölge ücret” yöntemi 1998 yılından itibaren İspanya ve Portekiz’de de uygulanmaya başlanmıştır.308 İngiltere’nin ayırt edici deneyimlerinden bir diğeri, KÖO projelerinin diğer ülkelerden daha önce, 1995 yılında, savunma sektöründe uygulanmasıdır. Savunma sektörü, ülkeler açısından stratejik öneme sahip bir sektör olduğundan, özel sektörün bu alanda hizmet sunması hususunda bazı çekinceler söz konusu olmaktadır. İngiltere Savunma Bakanlığı 1995 yılında KÖO projelerinin uygulanacağı temel alanları belirlemiş ve ayrıca KÖO modelinin sağlıklı işleyişinin temin edilmesi çerçevesinde bu bakanlıkta bir KÖO Birimi oluşturulmuştur. KÖO modelinin eğitim, ekipman tedariki, bina yapımı, konaklama, destek hizmetleri ve bilişim teknolojisi alanında uygulanması öngörülmüştür.309 İngiltere, sağlık ve eğitim sektörlerinde de uygulanan KÖO modeli ile, daha hızlı ve ucuz hizmet sunulabildiğini göstermiştir. Eğitim sektöründeki KÖO projeleri, okul yapımı, okul binalarının yenilenmesi ve onarımı, okullarda bilişim altyapısının oluşturulması, yemek hizmetleri, üniversiteler için ısıtma ve aydınlatma 307 UK Highways Agency, <http://www.highways.gov.uk/roads/2988.aspx>, 09.09.2008. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 80–82. 309 Renda ve Schrefler, s.4. 308 163 hizmetleri, sanat, müzik ve spor merkezlerinin yapımı, üniversite yurtlarının yapımı gibi geniş bir yelpazeye yayılmaktadır.310 İngiltere, KÖO modelini bilişim teknolojisi sektöründe de uygulamaktadır. Ancak, diğer sektörlerdeki başarının aynısı bilişim sektöründe yaşanmamaktadır. Bilişim sektöründe teknolojinin hızlı değişimi ve çıktıların öngörülemezliği söz konusu olduğundan, KÖO’nun gerektirdiği uzun vadeli bir yaklaşımın uygulanması zorlaşmaktadır. Bu durum da, KÖO projelerinin başarı şansını azaltmaktadır. 4.2.3 Fransa Fransa’da geçmişi 19. yüzyılın sonlarına dayanan imtiyaz modeli, karayolu yapımı, su ve atık su arıtma projelerinde yaygın olarak kullanılmaktadır. Günümüzde gelişen yeni KÖO modelleri ise, 2002 yılında hükümet tarafından başlatılan girişimler çerçevesinde, hem sektör temelli düzenlemeler, hem de 2004 yılında kabul edilen “Ortaklık Sözleşmeleri” (Contrats de Partenatriat) ile düzenlenmiştir. Söz konusu düzenlemeler, ekonomik sıkıntılar ve altyapı yatırımına olan ihtiyaç, devlet müdahalesinin azaltılması ve adem-i merkeziyetçi yapıların geliştirilmesine yönelik olarak başlatılan kapsamlı reform çalışmaları kapsamında yapılmıştır.311 İmtiyaz modeli geleneksel olarak özellikle demiryolu ağı, elektrik iletimi ve dağıtımı, günümüzde ise otoyol ağlarının yapımında kullanılmaktadır. İmtiyaz sözleşmelerinin yasal çerçevesini 1993 tarihli “Sapin Kanunu” oluşturmaktadır. Ancak, Fransız hukukunda KÖO modeli, İngiliz modelinden ayrılmakta ve imtiyazların uygulanmasında “kamusal alan” ve “idare hukuku” önem taşımaktadır ve bu çerçevede, kamu hizmetlerinin özel sektör tarafından sunulması hukuki çerçeve ile sınırlandırılmaktadır. Bu da, özel sektörün kamusal alana dahil edilmesinde bazı çekincelerin varlığına işaret etmektedir.312 Bu kapsamda, imtiyazlar, idare hukuku hükümlerine göre düzenlenmektedir, imtiyaz sahibi çok sıkı idare hukuku kurallarına tabidir ve proje yönetiminde hareket alanı sınırlıdır. 310 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s.99. 311 Freshfields Bruckhaus Deringer, PPP In Europe: An Overview, Londra, Aralık 2005, s.13. 312 Virginie Raphael, “Public-Private Partnerships: Can the United States Learn From the French Experience to Address Its Highway Funding Needs?”, (Law and Diplomacy Thesis), Nisan 2007. 164 Ancak, tüm sektörlerde imtiyaz sözleşmeleri uygulanamadığından, diğer alanlarda Kamu İhale Kanunu’na tabi kamu sözleşmeleri/idari sözleşmeler uygulanmaktadır. Kamu sözleşmeleri çerçevesinde, geleceğe ilişkin ödeme yapma (deferred payment) yasağı olduğundan, sözleşmeler kamu hizmetlerinin sunulmasında özel sektör finansmanının kullanılmasına imkan vermemektedir. Diğer taraftan, yapım işleri ile işletim ve bakıma ilişkin ayrı ihaleler yapılması gerektiğinden, kamu sözleşmeleri KÖO projelerinin uygulanmasına elverişli değildir.313 Bu kısıtlama karşısında, geleneksel idare sözleşmelerinin yetersiz kaldığı alanları iyileştirmek, KÖO’nun kamu sözleşmeleri çerçevesinde uygulanmasına imkan vermek ve yaygınlaştırılmasını teşvik etmek üzere, 2002 yılından itibaren yeni girişimler başlatılmıştır. 2002 ve 2003 tarihlerinde sırasıyla yapılan yasal düzenlemeler çerçevesinde, sektör temelli düzenlemeler yapılmış ve böylece, polis merkezleri, mahkemeler, hapishanelerin yapımına ilişkin olarak dönemin İçişleri Bakanı ve günümüzün cumhurbaşkanının isminin verildiği Sarkozy Kanunu ile askeri sığınakların ve devlet hastanelerinin yapımı, finansmanı ve işletiminde özel sektörün katılımına imkan verilmiştir.314 Bunların dışında, 2004 yılında kabul edilen Kanun (Ordonnance) ile de, yeni nesil KÖO modellerini düzenleyen, KÖO modelinin kamu sözleşmeleri ile sunulmasını sağlayan ve yine, idari sözleşmeler olarak kabul edilen “Ortaklık Sözleşmeleri” düzenlenmiştir. Böylece, imtiyaz modelinde uygulanan “kullanım ücretleri” yerine, kamu sektörü tarafından aralıklı ödemelerin yapılmasına yönelik yöntemlerin kullanılması öngörülmüştür. Yeni nesil KÖO modelinin kullanılması ancak belirli şartlar altında mümkün olmaktadır. Bu çerçevede, projenin karmaşık olması veya aciliyet gerektirmesi şarttır. Projenin karmaşık olması durumunda, “rekabetçi müzakere” usulü kullanılabilmektedir, aciliyet söz konusu ise, sınırlı ihale çağrısı yapılmaktadır. Fransa’da imtiyaz modeli ulaştırma sektöründe uzun yıllardan bu yana başarılı bir şekilde uygulanmaktadır. Ancak, Fransa, İngiltere’nin bir girişimi olan “gölge 313 Ratledge ve Lignieres, PPP in France-2006, Linklaters, Paris, Haziran 2006, s. 7. Thierry Laloum ve Amir Jahanguiri, “France”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Londra, Global Legal Group Ltd., s. 28. 314 165 ücret” yerine, “kullanım ücretleri”ni tercih etmektedir ve bu çerçevede, Fransız otoyollarının % 75’inde söz konusu ücretler uygulanmaktadır.315 Ulaştırma sektörü çerçevesinde, 1980’lerle birlikte yapılan reformlar ile, demiryolu sektörünün özel sektöre açılarak, demiryolu projelerinin finansmanı ve daha kısa zamanda daha fazla proje gerçekleştirilmesinde KÖO modelinden yararlanılması amaçlanmıştır.316 Bu alanda uygulanan başarılı projelerden biri, Fransa ile İspanya işbirliğinde gerçekleştirilen Perpignan-Figueras Projesidir. Söz konusu proje, AB düzeyinde öncelik taşıyan Trans-Avrupa Ağlarının geliştirilmesine ilişkin bir proje olup, AB’de iki ülke arasındaki koordineli işbirliği ve başarılı proje yönetimine bir örnek teşkil etmektedir. Söz konusu proje, yük ve yolcu taşımaya ilişkin 50 km’lik demiryolu hattının yapımına yönelik olup, İspanya’yı demiryolu ağı ile Fransa’ya ve doğrudan tüm Avrupa’ya bağlamayı amaçlamaktadır. Yap-İşlet-Devret modeli ile 50 yıllığına verilen KÖO projesine ilişkin süreç başarılı bir şekilde yönetilmiştir.317 Söz konusu projeye ilişkin tartışmalar 1992 yılında başlatılmış ve dikkatli bir şekilde değerlendirilmiştir. 2000 yılında başlayan hazırlık süreci ile müzakere süreci iki ülke arasında oluşturulan Devletlerarası Komite tarafından yürütülmüş ve projenin hazırlanmasına ilişkin her aşamada iki ülke ilgilileri arasında sıkı işbirliği sağlanmıştır.318 2004 yılında imzalanan proje sözleşmesi ile, % 57 oranında devlet sübvansiyonunun sağlanması, kalan kısım için ise, demiryolunu kullanan yük treni ve hız treni işleten şirketlerden “kullanım ücretleri” alınması öngörülmüş olup, taraflar arasında risk paylaşımı da sağlanmıştır. Demiryolu hattının mülkiyetinin sözleşme süresi sonunda, demiryolu hattının ilk işletime açıldığı sıradaki haliyle devletlere devredilmesi kararlaştırılmış, böylece performansın proje süresince sürdürülmesi sağlanmaya çalışılmıştır. Bu bağlamda, söz konusu proje, AB’de büyüme ve uyumun gerçekleştirilmesi açısından önem taşıyan Trans-Avrupa Ağlarının geliştirilmesine de bir örnek oluşturmuştur. 315 Sebastien Gourgouillat, “Public-Private Partnerships: French and European Cases”, Presentation at Wagner School, New York, 25 Mart 2008. 316 Thomas Vieillescazes, “The French PPP Experience in the Rail Sector”, Regional PPP Workshop Riga, 6-8 Mart 2007, s. 7. 317 Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, s. 116. 318 Vieillescazes, s. 13-21. 166 Ulaştırma sektörünün yanı sıra, Fransa’da su sektöründe de KÖO projeleri uygulanmaktadır. Fransa su temini konusunda 200 yıllık bir imtiyaz geçmişine sahiptir. Ancak, su temini genel olarak yerel yönetimler tarafından, işletim ve bakım ise özel sektör işbirliği ile gerçekleştirilmektedir. Yeni nesil KÖO modelleri ise sağlık, savunma, eğitim ve bilişim teknolojileri alanında kullanılmaya başlanmıştır. Fransa, “rekabetçi müzakere” usulünü ilk kabul eden ülkelerden olup, son beş yılda uygulanan KÖO projelerinde rekabetçi müzakere usulünü kullanmıştır. Sağlık sektöründe kamu sağlık tesislerinin yenilenmesi, sektörde yenilikçi yatırım araçlarının kullanılması ve böylece, sağlık sektörünün modernizasyonunu amaçlayan beş yıllık hükümet programı “Hopital 2007”, 2002 yılında başlatılmıştır.319 Toplam sermaye değerinin 6 milyar Avro olduğu programın 1,4 milyar Avrosu KÖO projelerine ayrılmıştır. Fransız hükümeti, geleceğe yönelik KÖO projeksiyonları çerçevesinde, 2009 yılında Paris’i Bordeaux’ya bağlamayı öngören 300 km’lik TGV Rhine-Rhone hızlı tren hattının yapımını, Vincennes’de bir hayvanat bahçesinin yenilenmesini ve Paris’teki bir hapishanenin yeniden gerçekleştirilmesini öngörmektedir. inşasını içeren 35 KÖO projesinin 320 4.2.4 Portekiz Portekiz, daha önce de söz edildiği üzere, KÖO projelerinin GSYİH’den aldığı payın en yüksek olduğu AB ülkesidir. 1990’larda gelişen KÖO modelinin kullanımı, yatırımların daha hızlı gerçekleştirilerek büyümenin artırılması amacı ile, özellikle ulaştırma sektöründe; karayolu ve köprü yapımında kabul edilmiştir.321 Ancak, Portekiz, KÖO modelinin uygulanmasına ilişkin ilk deneyimlerinde, projelerde risk dağılımının etkin bir şekilde gerçekleştirilmemesi, kamu sektörünün projelerin hazırlanması, izlenmesi ve denetlenmesinde yeterli bilgi ve tecrübeye 319 Ratledge ve Lignieres, s. 5. Vieillescazes, s. 22. 321 Renda ve Schrefler, s. 6. 320 167 sahip olmaması ve uzun vadeli yaklaşımın benimsenmemesine dayalı olarak çeşitli sıkıntılar yaşamıştır.322 Söz konusu deneyimlerden birisini “Ulusal Karayolu Programı” çerçevesinde 1996 yılında başlatılan “SCUT Projesi” oluşturmaktadır. Söz konusu proje ile, karayolu sektöründe özel sektör finansmanının kullanılması ve “gölge ücret”e dayalı ödemenin yapılmasına yönelik altı imtiyaz projesinin başlatılması amaçlanmıştır. SCUT Projesi kapsamında yer alan projelerden biri, Portekiz’in Batı yakasını İspanyol sınırına bağlamayı öngören 167 km’lik mevcut otoyolun genişletilmesi ve yenilenmesine yönelik olup, ihale süreci 1998 yılında başlatılmış, ihaleyi kazanan konsorsiyum ile 30 yıllığına bir imtiyaz sözleşmesi imzalanmış ve proje, 2001 yılında uygulanmaya başlanmıştır. Ancak, 2002 yılında projeye ilişkin olarak yapılan çevresel etki değerlendirme sonuçları olumsuz çıkmış, bu çerçevede, proje ile yapılması öngörülen işler reddedilmiş ve sadece mevcut yolun genişletilebileceğine ilişkin izin çıkmıştır. Bu durum, özellikle yapılacak işler ile bu işlere ilişkin risk paylaşımı hususlarında projede köklü değişikliklerin yapılmasını gerektirmiştir. İmtiyaz sahibi, sözleşme gereğince, gecikme için tazminat ödemekle yükümlü tutulmuştur, ancak, sadece mevcut yolun genişletilmesine ilişkin seçenek, hükümet tarafından kabul edilmemiş ve yapım işi ile birlikte projenin uygulanması durdurulmuştur. Diğer taraftan, projede, ödemenin “geçiş ücreti” ile yapılması konusu başka bir sorunu oluşturmuştur. “Gölge ücret” sistemi, maliyetlerin proje şirketinden alınıp, devlet bütçesine ve dolayısıyla, vergi mükelleflerine yüklenmesine dayanmaktadır, imtiyaz sahipleri açısından ise, gelirlerini ve karlarını arttırmada imkan sağlamaktadır. Portekiz’in deneyiminde bu sistemle, sektörün niteliğine bağlı olarak imtiyaz sahibine tekel hakkı sağlanmıştır. Gölge ücret uygulaması, projenin, idare açısından daha maliyetli olmasına neden olmuştur.323 Sonuç olarak, SCUT projesinden edinilen deneyimler çerçevesinde, çevre lisanslarının projelerin ihale edilmesinden önce alınması ve gölge ücret bağlamında maliyetlerin hesaplanmasında Kamu Sektörü Kompratörünün kullanılması ilkesi 322 Rui Sousa Monteiro, Public-Private Partnerships: Some Lessons from Portuguese Experience, Parpublica SA, EIB Papers, Vol. 10, No. 2, 2005. 323 Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, s. 100-103. 168 benimsenmiştir. Ayrıca, gölge ücretlerin tahmin edilenden fazla maliyet oluşturması nedeniyle, proje maliyetlerinin karşılanabilmesi için “kullanım ücretleri”nin öngörüldüğü yöntemler üzerinde çalışmalar başlatılmıştır.324 Portekiz, edindiği deneyimler sonucunda, AB’deki en başarılı ulaştırma projelerinden birisine imza atmış ve ilk defa AB fonlarının KÖO projelerinde kullanılmasına örnek teşkil etmiştir. Vasco de Gama köprüsünün yapımına ilişkin olarak uygulanan KÖO projesinde ilk defa Uyum Fonu’ndan yararlanılmıştır. 1 milyar Dolar bütçeli proje ile, birçok Portekizli inşaat şirketi sürece dahil edilmiş, bu şekilde rekabet ortamı ve maliyetlerde etkinlik sağlanmaya çalışılmıştır. Proje süreci AB mevzuatı ve uygulamaları ile uyumlu bir şekilde yürütülmüştür. Proje, başlangıç aşamasında protestolara maruz kalmış, hükümetin aldığı kararla ücretler düşürülmüş ancak bu şekilde belirlenen sürede ve bütçe içerisinde tamamlanmıştır. Projenin başarılı bir şekilde uygulanması AB düzeyinde yankı uyandırmış ve daha önce KÖO projelerinin finansmanında kullanılması öngörülmeyen Uyum Fonu’nuna ilişkin olarak Avrupa Komisyonu 1999 yılında girişimler başlatmış ve KÖO’nun AB fonları ile de teşvik edilebileceği anlayışını benimsemiştir. Özellikle yeni AB üye ülkeleri tarafından da fonların KÖO projelerinde kullanılması bir yöntem olarak tercih edilmeye başlanmıştır.325 Portekiz 1999 yılında Ekonomik ve Parasal Birlik üyesi olmuş, ancak, yüksek cari açıklar ve bütçe açıkları ile 2001 yılında İstikrar ve Büyüme Paktı şartlarını ihlal eden ilk ülke olmasından sonra, kapsamlı bir mali yapılanma reformu başlatmıştır. KÖO modeli de, Maastricht kriterlerinin karşılanması çerçevesinde kullanılacak bir yöntem olarak değerlendirilmeye başlanmıştır. Bu çerçevede, 2002 yılında, sağlık sektöründe KÖO modelinin kullanılmasına yönelik bir program başlatılmıştır. Sağlık sektörüne ilişkin KÖO programı, başlangıçta sendikaların ve çalışanların tepkilerine neden olmuştur. Ancak, sağlık programı bu tepkiler ışığında yeniden yapılandırılarak, özel sektörün hem klinik hizmetlerin sunulmasına hem de hastane tesislerinin yapımına dahil edilmesini 324 325 Renda ve Schrefler, s. 6. Perez ve March, s. 6. 169 amaçlayan projelerin gerçekleştirilmesi kararlaştırılmıştır.326 Portekiz’de uygulanan bu program ile, kamu hizmetlerinin sunulmasında köklü bir değişim de yaşanarak, temel olarak devlet tarafından sunulan klinik hizmetlerin özel sektör tarafından KÖO modeli ile sunulması anlayışı benimsenmiştir. Diğer taraftan, daha önce edinilen KÖO proje deneyimleri sonucunda kamu sektörü tarafından üstlenilen risklerin hafife alınmaması gerektiği ve projelerin izlenmesi ve değerlendirilmesi aşamalarında insan kaynakları ve kurumsal kapasitenin önemli olduğu anlaşılmıştır.327 Gerçekleştirilen reformlar çerçevesinde, 2003 yılında KÖO modelinin düzenlendiği bir Kararname yayımlanmış ve söz konusu hususlar göz önünde bulundurularak, KÖO projelerinin uygulamasının izlenmesinden ve kamu kurumlarına bu alanda destek sağlamaktan sorumlu KÖO Birimi olan Parpublica SA kurulmuştur.328 4.2.5 Macaristan Merkezi ve Doğu Avrupa ülkeleri arasında KÖO modelini ilk kez uygulayan ülke olması açısından önem taşıyan Macaristan, KÖO deneyimine sahip gelişmiş AB üye ülkelerinin başlangıçta yaşadıkları sıkıntıları günümüzde yaşayan ülkelere bir örnek teşkil etmektedir. Diğer taraftan, Macaristan, KÖO gelişiminin farklı bir kategoride değerlendirildiği Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinden biri olması nedeniyle de önem taşımaktadır. Bu çerçevede, Macaristan bir taraftan, diğer AB üye ülkelerinin karşı karşıya olduğu sıkıntıları (altyapı ihtiyacı, bütçe kısıtları ve Maastricht kriterlerinin karşılanması gibi) yaşamaktadır. Diğer taraftan da, Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinin piyasa ekonomisine geçiş sürecinde yaşanan sıkıntılarını deneyimlemektedir. Geçiş ekonomilerinde altyapı ihtiyacının maliyeti çok yüksektir, çünkü söz konusu ülkelerde yasal, ekonomik ve kurumsal yapıların yeniden oluşturulması söz konusudur. Altyapı gereksinimi, sağlık ve emeklilik sistemi 326 Monteiro, s. 72-81. Renda ve Schrefler, s. 7. 328 Dünya Bankası, Public-Private Partnerships Units: Lessons for Their Design and Use in Infrastructure, s. 46. 327 170 altyapısının yeniden yapılandırılmasından, eğitim ve adalet sisteminde reforma kadar geniş bir yelpazeye yayılmaktadır.329 Diğer taraftan, altyapı yatırımlarının hızlandırılması ve özel sektörün bu sürece dahil edilmesinde Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinde Batı Avrupa standartlarının yakalanması arzusu da bulunmaktadır.330 Avrupa Yatırım Bankası’nın hesaplamalarına göre, yeni üye ülkelerin İç Pazar’a entegrasyonu için gerekli olan altyapı yatırımlarının değeri yaklaşık 90 milyar Avro’dur. Bu çerçevede, gereksinim duyulan altyapı, bir taraftan yeniden yapılandırılan vergi sistemi, diğer taraftan özelleştirme çabaları ile karşılanmaya çalışılmaktadır. Ancak, söz konusu ülkeler bir taraftan piyasa ekonomisine geçişin sıkıntılarını yaşarken ve özelleştirme çalışmalarını hızlandırırken, diğer taraftan da, özelleştirme stratejisine olan toplumsal baskıları yönetme gerekliliği ile karşı karşıya kalmaktadır. Bu çerçevede, söz konusu sıkıntıların aşılması ve altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde alternatif ve sosyal açıdan kabul edilebilir olan finansman imkanları araştırılmış ve bu kapsamda, AB fonlarının ülkeye çekilmesi, bunun yanı sıra da, KÖO modelinin uygulanması anlayışı benimsenmiştir. Bu bağlamda KÖO, Macaristan’da yeni gelişen bir yaklaşımdır, uygulanan proje sayısı azdır ve uygulanan sınırlı sayıdaki projelerin tamamlanması sonrasında modelin diğer sektörlerde uygulanıp uygulanmayacağına karar verilmesi öngörülmektedir. Projelerin uygulanması sırasında karşılaşılan çeşitli sorunlar gelişmiş AB üyelerinden farklı olarak, genellikle hukuki ve idari altyapının henüz yeni oluşmasından ve KÖO’ya ilişkin siyasal destek ve ulusal stratejinin geliştirilmemiş olmasından kaynaklanmaktadır.331 KÖO modelinin uygulandığı sektörlere bakıldığında, temel olarak, modelin daha kolay adapte edilebildiği ulaştırma sektörüne odaklandığı görülmektedir. Ulaştırma sektörü çerçevesinde temel olarak karayolu ile hava alanı yapımında KÖO yöntemi tercih edilirken, demiryolları için aynı durum geçerli değildir. Söz konusu ülkelerde demiryollarının çok kötü koşullarda olması nedeniyle, bu alanda yatırım 329 Lubos Frolkovic ve Petra Holla, “Slovakia: Public-Private Partnerships”, Bratislava, Ekim 2007. Andreas Brenck et al., Public-Private Partnerships in New Member Countries of Central and Eastern Europe: An Economic Analysis with Case Studies from the Highway Sector, Public Sector Management and Regulation Working Papers, EIB Papers, Volume.10, No. 2, 2005, s. 84. 331 Renda ve Schrefler, s. 2. 330 171 yapılması özel sektör açısından cazip görülmemekte ve ciddi bir devlet desteği olmadan özel sektör bu alana yatırım yapmaya çekinmektedir.332 Macaristan, otoyolların yapımında imtiyaz modelinin uygulanmasına 1991 yılında karar veren ilk Merkezi ve Doğu Avrupa ülkesidir.333 KÖO modeli dünyadaki eğilime paralel olarak, altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde alternatif bir finansman yöntemi olarak benimsenmiş, diğer taraftan, harcamaların devlet bütçesi dışında gösterilmesi yöntemi olarak da görülmüştür. Ancak KÖO, temel olarak piyasa ekonomisine geçiş ve özelleştirme çabaları çerçevesinde, özel sektörün kamu hizmetlerinin sunulmasına dahil edilmesinde bir araç olarak da tercih edilmektedir. Macaristan’da KÖO’nun uygulanması çerçevesinde karşılaşılan temel sorunlar; ulusal bir KÖO stratejisinin belirlenmemiş olması, hükümet politikalarının ve KÖO’ya ilişkin sorumlulukların her yeni hükümet değişiminde değişmesi, gelişmiş bir özel sektörün olmaması, KÖO modeline ilişkin yeterli düzeyde toplumsal desteğin olmaması ve KÖO projelerinin iyi hazırlanmaması olarak ön plana çıkmaktadır.334 “M1-M15 Otoyolu Projesi” söz konusu sorunlara dayalı deneyimlerden birine örnek teşkil etmektedir. 1991 yılında başlatılan ve 1993 yılında ihale edilen proje çerçevesinde, Gyor şehrini Avusturya sınırına bağlaması öngörülen 43 km’lik M1 otoyolu ile M1 otoyolunu Bratislava’ya bağlaması öngörülen 14 km’lik otoyolun yapılması kararlaştırılmıştır. Proje kapsamında Fransa-Avusturya-Macaristan konsorsiyumu ile otoyol “geçiş ücretleri”nin öngörüldüğü 35 yıllık imtiyaz sözleşmesi imzalanmıştır.335 Ancak, işletim aşamasının ilk yılında, geçiş ücretlerinin çok iyimser olarak hesaplandığı ve talebin maliyetleri karşılayamadığı görülmüştür. Elde edilen geçiş ücretleri, tahminlerin ancak % 46’sını karşılamış, tahmin edilen gelir düzeyinin ise ancak % 50’si gerçekleşmiştir. Geçiş ücretlerinin, konsorsiyum tarafından imtiyaz sözleşmesi gereğince belirlenmiş olmasına rağmen, konsorsiyumun geçiş ücretlerini çok yüksek olarak belirlediği ve bunun Macaristan mevzuatı ile uyumlu olmadığı 332 Brenck et al., s. 88. Cuttaree, s. 15. 334 Brenck et al., s. 94. 335 Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, s. 93. 333 172 iddiası ile konsorsiyuma karşı dava açılmış ve konsorsiyum davayı kaybetmiştir. Davanın sonuçlanmasından önce proje finansörü olan Avrupa İmar ve Kalkınma Bankası (EBRD) ödeme yapmayı durdurmuştur. Diğer taraftan, yeni seçilen hükümet projenin tümüyle yeniden görüşülmesine karşı çıkmış ve proje devletleştirilerek KÖO uygulamasına son verilmiştir. Söz konusu projenin başarısızlıkla sonuçlanmasında, projenin dikkatli bir şekilde hazırlanmaması, projeye ilişkin çok iyimser hesaplamaların yapılması, öngörülen geçiş ücretlerinde tüketicilerin ödeme isteklerinin dikkate alınmaması ve daha da önemlisi, ücretli otoyoluna paralel olan parasız yolların bulunması ve bunun dikkate alınmaması etkili olmuştur.336 Geçiş ücretleri sözleşmelerde genel olarak düşük tahmin edilmektedir, bunun temel nedeni, projeye ilişkin tekliflerin değerlendirmesinde, en düşük kullanım ücreti teklifini veren isteklinin tercih edilmesi ve ihaleyi belirtmemeleridir. alabilmek için isteklilerin fiyatları gerçekçi olarak 337 Diğer taraftan, özel sektörün kapasitesinin henüz gelişmemiş olması, özel sektöre devredilmesi gereken risklerin devredilememesine neden olmaktadır. Özel sektörün kamu hizmetlerinin sunulmasına katılımının arttırılması için proje koşulları cazip hale getirilmeye çalışılmaktadır. Ancak, bu durum, sözleşmelerin yeniden görüşülmesi sırasında kamu idarelerinin müzakere pozisyonunu zayıflatmaktadır. Özel sektör ortaklardan talep edilen ek işler, zaten zayıf olan özel sektörün iflas etme riskini ortaya çıkarabildiğinden, projelerin yarım kalmasından çekinilmekte, bu nedenle, özel sektör tarafından sunulan şartlar idareler tarafından kabul edilmektedir. Ulaştırma sektörünün yanı sıra, çevre sektöründe de KÖO projelerinin başlatıldığı görülmektedir. Macaristan’ın AB standartları ile uyumlu ilk atık işleme tesisi, KÖO modeli ile yapılmıştır. Bu alanda gerçekleştirilen iki farklı proje, KÖO’nun aynı sektörde olsa bile farklı şekillerde uygulanabileceğine örnek teşkil etmektedir. Macaristan’ın ikinci büyük şehri olan Debrecen’de, Belediye ile Avusturya atık yönetimi şirketi ASA ortaklığında 1991 yılında bir ortak girişim oluşturulmuştur. Diğer taraftan, 1996 yılında Szolnok şehrinde katı atık hizmetleri, Rethmann 336 337 şirketi ile Belediye arasında ortak Brenck et al., s. 93. Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, s. 95. girişim oluşturularak 173 gerçekleştirilmiştir. Ancak, her iki Belediyenin de projeleri başlatma amaçları katı atık yönetimine ilişkin altyapının modernizasyonu olmasına rağmen, diğer bir deyişle ihtiyaç ve amaçlar aynı olmasına rağmen, farklı proje uygulamaları ve sonuçları söz konusu olmuştur. Bu çerçevede, ASA’nın yer aldığı Debrecen’deki projede ortak girişim “pazarlık usulü” ile kurulurken, Rethmann şirketinin yer aldığı Szolnok’taki projede “rekabetçi ihale usulü” ile kurulmuştur ve AB Direktifleri ile uyumlu bir ihale süreci gerçekleşmiştir. Debrecen’deki proje için Belediye tarafından ödeme yapılması öngörülürken, Szolnok’taki proje için kullanıcılardan toplanan ücretler ve tarifeler öngörülmüştür ve tarifelerin Belediye ve proje şirketi tarafından ortak bir şekilde belirlenmesi kararlaştırılmıştır. Bu durum, aslında, Macaristan için radikal bir yenilik olmuştur. Çünkü, ülkede geleneksel olarak uygulanan yöntem, ücretlerin imtiyaz sahibi tarafından toplanması ve toplanan ücretlerin Belediye’ye verilmesi ve Belediye’nin bu ücretlerden proje şirketlerine ödeme yapılmasıdır. Sonuçta Szolnok’taki proje başarılı olarak uygulanırken, Debrecen projesinde gelirler çok iyimser olarak hesaplanmış ve gelir ile tarifelere ilişkin tahminler gerçekleşmemiştir. Ancak, Belediye’nin proje şirketinde % 49’luk payının olması, projeye ilişkin sorunların daha kolay yönetilmesini sağlamıştır.338 Günümüzde Macaristan’da uygulanan KÖO projelerinin çoğu ulaştırma sektöründe karayolu yapımına ilişkin olup, özelleştirme stratejisi çerçevesinde KÖO’nun diğer sektörlerde de uygulanmasına ilişkin çalışmalar devam etmektedir. Bu çerçevede, eğitim sektöründe yurt yapımı, okul spor salonu, havuz yapımı ve hapishane yapımında uygulanması öngörülmekte ve KÖO’nun tiyatro, müze ve kültür merkezlerinde uygulanmasına yönelik çalışmalar devam etmektedir.339 Uygulanan pilot projelerin sonuçlarına göre diğer alanlarda da KÖO modelinin uygulanması öngörülmektedir. 338 Ibid, s. 61-64. Peter Köves ve Gabriella Szabo, “Hungary”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Londra, Global Legal Group Ltd., s. 49. 339 174 4.2.6 Çek Cumhuriyeti Çek Cumhuriyeti, ülkedeki altyapı ihtiyacının karşılanması çerçevesinde, özel sektör finansmanından yararlanılan projelerin geliştirilmesine yönelik yasal ve kurumsal çerçevenin oluşturulmasına ilişkin KÖO ulusal stratejisini 2004 yılında kabul etmiştir. Ancak, Çek Cumhuriyeti’nin bu çabaları 1990’lı yılların başında, özelleştirme stratejisi ve adem-i merkeziyetçi reformlar kapsamında başlatılmıştır. Küçük kasaba ve birçok kırsal topluluktan oluşan ülkede, 1990-2003 yılları arasında uygulanan kamu yönetiminde yeniden yapılanma politikası çerçevesinde, yerel yönetimlere kaldırabileceklerinin üzerinde yetki ve sorumluluklar verilmiş, ancak buna karşılık, sorumlulukların yerine getirilmesinde gerekli olan mali kaynaklar sabit kalmıştır.340 Yerel yönetimlerin su, atık su arıtma ve sağlık gibi sektörlerde büyük altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesi ve kaliteli hizmet sunma sorumlulukları ile ayrıca AB standartlarına uyma yükümlükleri göz önünde bulundurulduğunda, KÖO modelinin alternatif finansman aracı olarak görülmesi ve kullanılması kaçınılmaz olmuştur. 1990’lı yıllarda kamu varlıklarının özelleştirme kapsamında satılması yöntemi denenmiştir, ancak, artık bu imkanın kısıtlı olması nedeniyle, KÖO modeline olan talep giderek artmıştır. Ancak, genel bir eğilim olarak, AB fonlarında olduğu gibi, KÖO modeline de sadece bir finansman aracı olarak yaklaşılması, projelerin başarı şansını azaltmakta ve hizmetlerin sunulmasında hesaplılık ve performans ilkeleri göz ardı edilmektedir. Uygulamada genel olarak karşılaşılan sorunlar, modele ilişkin yasal ve kurumsal çerçevenin oturmamış olmasından kaynaklanmaktadır. 2006 yılında KÖO çerçevesinde, İmtiyazlar Kanunu ve İdari Sözleşmeler Kanunu kabul edilmiştir ancak, halihazırdaki yasal mevzuat, şeffaflığı engelleyen birçok istisnaya sahiptir. Diğer taraftan, yetki ve görevler ulusal, bölgesel ve yerel düzeyde açık bir şekilde dağılmamaktadır. 340 Kamuoyunun mali beklentileri ve ödeme alışkanlıkları, Zuzana Khendriche Trhlinova, ve Jaroslava Kaderabkova, “Actual Challenges of Implementation of PPP Projects in Czech Republic”, EC Regional Policy Conference, 2007, s. 2. 175 matematiksel ve ekonomik tahminlere göre değil, yerel yöneticilerin siyasi tercihlerine göre belirlenmektedir.341 Diğer taraftan, KÖO projelerine ilişkin olarak sivil toplum kuruluşları ve vatandaşlara yatırım ve hizmetler hakkında yeterli bilgi verilmemekte, bu durum hem KÖO projelerine olan desteği azaltmakta, hem de daha önce yaşanan olumsuz deneyimler sonucunda oluşan yolsuzluk kuşkularını pekiştirmektedir. Aslında bu sorun, gelişmiş ve KÖO deneyimine sahip İspanya342 gibi diğer AB üyesi ülkeler için de geçerlidir. Bu durum, toplumsal desteğin yanı sıra, yatırımcıların da KÖO projelerine olan ilgisini azaltmaktadır. Ülkede, ulaştırma ve su sektöründe uygulanan bazı projeler söz konusudur ve modelin diğer sektörlerde uygulanmasına yönelik pilot projeler devam etmektedir. Ulaştırma sektöründeki deneyimleri yansıtan projelerden birisi, D47 otoyolunun yapımına ilişkin projedir. “Gölge ücret”lerin öngörüldüğü Yap-İşlet-Devret modeline dayalı projede, ihaleyi kazanan İsrail asıllı konsorsiyum ile sözleşme imzalanmıştır. Ancak, hükümetin 2002 yılının ortasında değişmesi ile, söz konusu sözleşme iptal edilmiş, yükleniciye yaptığı masraflar geri ödenmiş ve projenin geleneksel ihale yöntemleri kullanılarak yeniden başlatılmasına, finansmanın da, kısmen Devlet Ulaştırma Altyapısı Fonu, kısmen de Avrupa Yatırım Bankası’ndan sağlanması kararlaştırılmıştır.343 Böylece, KÖO altyapı proje uygulaması başarısızlıkla sonuçlanmıştır. Bu başarısızlığın yaşanmasında, KÖO’nun başarı şansını etkileyen birçok faktörün göz ardı edilmesi söz konusu olmuştur. Öncelikle, projeye ilişkin riskler iyi hesaplanmamıştır ve idarenin mali imkanları göz önünde bulundurulmadan “gölge ücret” temelinde ödeme yapılması öngörülmüştür. Bunda, idarenin kurumsal yapısı ile bilgi ve tecrübesinin; sözleşmenin etkin bir şekilde hazırlanmasına, risklerin belirlenmesine ve hesaplılığın ölçülmesine yönelik detaylı analizlerin yapılmasına elverişli olmaması etkili olmuştur. Bu nedenle de, sözleşme ile mali hususlar iyi 341 Trhlinova, ve Kaderabkova, s. 3. Gayle Allard ve Amanda Trabant, “Public-Private Partnerships in Spain: Lessons and Opportunities”, Institutional Business&Economics Research Journal, Volume.7, No.2, Şubat 2008, s. 9. 343 Birleşmiş Milletler, Governance in Public Private Partnerships for Infrastructure Development Draft, s. 43. 342 176 hesaplanmadığından idare öngörülenden fazla maliyet üstlenmiş ve projenin uygulanabilirliği idare aleyhine dönerek, KÖO projesi iptal edilmiştir.344 Proje uygulamalarında karşılaşılan bu sıkıntılar, KÖO altyapı projelerinin geleneksel ihale yöntemlerinden daha fazla maliyetli olmasına, uygulamada gecikmelerin yaşanmasına, hizmetlerde etkinlik ve etkililiğin sağlanamamasına neden olmakta, sonuçta bu durum, KÖO modeline ilişkin toplumsal desteği de azaltmaktadır. Ancak, bu durum KÖO modelinin kendisinden değil, kurumsal eksikliklere ve projenin tasarlanmasına yönelik yanlışlardan kaynaklanmaktadır.345 Bu bağlamda, imtiyazlarda gelirlerin sadece gölge ücretler veya kullanım ücretlerine dayandırılmaması gerektiği ve riskin kamu ile özel sektör arasında optimal olarak paylaşılması gerektiği teorik önerileri olumlanmaktadır. Diğer taraftan, su sektöründe de KÖO projeleri uygulanmaktadır ve bu çerçevede karşılaşılan sorunlar, daha çok projeye ilişkin performans değerlendirme ve izleme mekanizmalarına kaynaklanmaktadır. Örneğin; ilişkin ülkenin altyapının Kuzey Morevia oluşturulmamasından bölgesinde bulunan Karvina’da 2000 yılında içme suyu ve atık su arıtımına ilişkin bir proje başlatılmıştır. Gereksinim duyulan yatırımları mevcut yerel yönetim bütçesi ile gerçekleştiremeyen Belediye, bu proje ile özel sektör finansmanından yararlanmayı öngörmüştür. Kiralama ve imtiyaz modeline dayalı olan proje, Fransız ve İngiliz ortaklı SMVaK proje şirketine verilmiştir. Ancak, söz konusu projeye ilişkin sözleşmede performans değerlendirme kriterleri ve performansın izlenmesine ilişkin hususlar düzenlenmemiştir. Bu bağlamda, hizmetlerin kalitesine ilişkin hususlara yer verilmemiş, hesaplılık göz ardı edilmiştir. Diğer taraftan, Belediye’nin izleme kapasitesine sahip olmadığı ortaya çıkmıştır.346 Proje hazırlama ve izlemesinden sorumlu çalışanların risk yönetimi, uzun vadeli yaklaşım, stratejik plan gibi önemli hususlarda yeterli düzeyde bilgi ve tecrübeye sahip olmadığı görülmüş, bu bağlamda, KÖO modelinin gerektirdiği gelişmiş kurumsal kapasite önkoşulu göz ardı edilmiştir. 344 Robert Nespurek, “Is There Room for PPP in the Czech Republic?”, Havel&Holasek, s. 1. Brenck et al., s. 102. 346 Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, s. 39. 345 177 Çek Cumhuriyeti 2007–2013 Mali Çerçevesinden elde edilecek fonlarla özel sektörün daha fazla dahil edildiği KÖO projelerinin gerçekleştirilmesini amaçlamaktadır347 ve altyapısını yeni oluşturan diğer AB ülkeleri gibi, KÖO modelinin diğer sektörlerde de uygulanmasına ilişkin pilot projeler hazırlamaktadır. Sonuç olarak, AB ülke deneyimleri değerlendirildiğinde, KÖO modelinin birçok sektörde uygulama potansiyeline sahip olmasına rağmen, KÖO projelerinin genel olarak uygulandığı sektörün ulaştırma sektörü olduğu, sağlık ve eğitim sektörlerindeki uygulamaların ise henüz yeni olduğu görülmektedir. Devletin geleneksel sorumluluk alanı olan temel eğitim veya temel klinik hizmetlerinin özel sektör tarafından sunulmasına çok sıcak bakılmamakta, bunun yerine, daha çok binaların yapımı ve bakımına ilişkin hizmetlerde özel sektörün katılımı tercih edilmektedir. Uygulanan KÖO projeleri temelinde bakıldığında ise, KÖO modelinin başarılı olarak uygulandığı projeler ile iyi hazırlanmamış başarısız projeleri bir arada görmek mümkündür. Bu durum da, KÖO’nun gelişmekte olan bir model olduğunu ve modele ilişkin genel bir başarı veya başarısızlıktan söz edebilmek için uygulanmakta olan projelerin sonuçlanması ve daha fazla proje deneyiminin oluşması gerektiğini göstermektedir. KÖO’nun başarısının değerlendirilmesinde, ülkelerin, sektörlerin ve hatta aynı sektörde uygulanan farklı projelerin ayrı ayrı ve kendine özgü gerekliliklerinin göz önünde bulundurulması gerekmektedir. Ancak, AB üye ülke deneyimleri KÖO modeline ilişkin ülkelere özgü sorunların yanı sıra, karşılaşılan ortak sorunları da ortaya çıkarmaktadır. Bu sorunlar ışığında başarılı KÖO uygulamalarının gerçekleştirilmesi için dikkat edilmesi gerekli hususlar da şekillenmektedir. 347 Trhlinova ve Kaderabkova, s. 1. 178 BEŞİNCİ BÖLÜM AVRUPA BİRLİĞİ MEVZUATI VE UYGULAMALARI IŞIĞINDA KÖO MODELİNE İLİŞKİN DEĞERLENDİRME VE BAŞARILI BİR MODEL OLARAK UYGULANMASINA YÖNELİK ÖNERİLER KÖO modeli, AB düzenlemeleri ve üye ülke deneyimleri ışığında değerlendirildiğinde, artan ihtiyaçların, özellikle altyapı ihtiyaçlarının sınırlı kaynaklarla karşılanmasında, geleneksel ihale yöntemlerinin yetersiz kaldığı alanlarda, hizmetlerin modernleştirilmesi ve diğer taraftan da AB düzenlemelerine uyum sağlanmasında alternatif bir araç olarak tercih edildiği görülmektedir. Ancak, KÖO’nun AB üye ülkeleri ve AB’ye uyum sürecinde yer alan aday ülkeler için önerilebilecek tek ve mükemmel bir model olmadığı da anlaşılmaktadır. Yine de, AB’nin öngördüğü yasal, mali, kurumsal çerçeve ile ülke deneyimlerinden anlaşıldığı üzere, kamu hizmetlerinin KÖO modeli ile özel sektör tarafından gerçekleştirilmesini tercih eden ülkelerin, modelin başarısını belirleyen çeşitli faktörleri göz önünde bulundurmaları gerekmektedir. Bu çerçevede, KÖO modeli tercih edilirken temel olarak modelin güçlü ve zayıf yönleri ile modele yönelik eleştirilerin dikkate alınması ve bu yönleri ile değerlendirilerek ihtiyaçları karşılamada en iyi yöntem olduğundan emin olunması gerekmektedir. Söz konusu hususlar dikkate alındıktan sonra modelin uygulanmaya karar verilmesi durumunda, modelin sağlıklı işleyişi için gerekli yasal, mali ve kurumsal çerçevenin olması ve toplumsal desteğin kazanılması gerekmektedir. 179 5.1 Modelin Zayıf ve Güçlü Yönlerinin Dikkate Alınması Dünyada KÖO modeli ile gerçekleştirilen projeler, daha önce de söz edildiği üzere, toplam projelerin yaklaşık % 10’unu oluşturmaktadır ve bu bağlamda, kamu hizmetlerinin sunulmasında geleneksel ihale yöntemleri günümüzde ağırlığını korumaktadır.348 Ancak, KÖO modeli ile gerçekleştirilen proje sayısı siyasi ve ekonomik tercihlere bağlı olarak artmakta ve KÖO uygulamaları giderek birçok sektöre yayılmaktadır. Yaygınlaşan KÖO uygulamalarına karşılık, modelin ekonomik ve sosyal etkilerinin değerlendirildiği çalışmaların az olduğu veya çoğunlukla çelişkili olduğu görülmektedir. Yine de, yapılan çalışmalar ve modele yöneltilen eleştiriler çerçevesinde, KÖO modelinin, diğer hizmet sunma yöntemlerinde olduğu gibi, güçlü ve zayıf yönlerinin bulunduğunu söylemek mümkündür. Bu bağlamda, modelden yararlanmak isteyen hükümetlerin, modele ilişkin tartışmaları göz önünde bulundurmaları, modelin kamu hizmetlerinin sunulmasında birçok yöntemden sadece birisi olduğunu dikkate almaları gerekmektedir. KÖO modelinde temel olarak, bazı çevrelerce güçlü yönü bazı çevrelerce de zayıf yönü olarak değerlendirildiği serbest piyasa ekonomisi anlayışı ön planda yer almaktadır. AB düzeyinde bu durum, İç Pazar’ın sağlıklı işleyişinin sağlanması ve bu bağlamda, büyük yatırımlar gerçekleştiren özel girişimcilerin çıkarlarının korunması, şeffaflığın ve sağlıklı rekabet ortamının sağlanması olarak karşımıza çıkmaktadır. KÖO modeline yönelik eleştiriler, modelin bir özelleştirme stratejisi çerçevesinde uygulanmasına ve devletin kontrol alanının daraltılmasına odaklanmaktadır. Buna göre, KÖO adı altında gerçekleştirilen özelleştirmelerle kamusal varlıkların mülkiyeti üzerinde devlet kontrolü kaybedilmekte, özel sektörün kamu sektöründeki payı arttırılmakta, devletin ise, özel sektörün söz sahibi olduğu alanlarda düzenleme yapması imkanı ortadan kalkmaktadır.349 Bunun yanı sıra, KÖO ile, hizmetlere ilişkin çıktı sorumluluğu özel sektöre devredilmektedir ve bu durumda, idarelerin çıktı üzerindeki kontrolü de kısıtlanmaktadır. Bu görüşe karşılık, 348 Grimsey ve Lewis, s. 371. “PPPs: ‘A Solution for Cash-Strapped EU Governments’”, 15 Aralık 2006, Güncellenme tarihi: 21 Haziran 2007, <http://www.euractiv.com/en/innovation/ppps-solution-cash-strapped-eugovernments/article-160513>, 09.09.2008. 349 180 özel sektöre devredilen işlere ilişkin fiyatlamaların siyasal kararlar yerine, piyasadaki arz-talep koşullarına savunulmaktadır.350 göre Bu belirlendiği durum, projenin ve modelin buna yürütülmesinde imkan sıklıkla verdiği rastlanan ödemelerde gecikme veya maliyet aşımına neden olan siyasi ve idari müdahalelere karşı koruma sağlayabilmektedir.351 Ancak, diğer taraftan, KÖO modeli ile özel sektöre devredilen işler ve riskler çerçevesinde, toplumsal dönüşüm ve kalkınmanın sağlanmasına yönelik yatırımların yapılması sorumluluğu da özel sektöre devredilmektedir. Bu nedenle, KÖO modelini kullanmak isteyen hükümetlerin özel sektörün kamudan alacağı payı, üstleneceği sorumlulukları da dikkate alarak modelin kapsamını belirlemeleri gerekmektedir. Ancak, küresel ekonomik sorunlar karşısında özel sektörün payı ve özel sektör yatırımlarına ilişkin tartışmalar uzun süre devam edeceğe benzemektedir. Diğer taraftan, modelin sosyal sonuçları veya yarattığı toplumsal faydaya ilişkin yapılmış çok fazla çalışma yer almamakla birlikte352, bazı KÖO projelerinde toplumun ihtiyaçları ve amaçlarından çok, özel sektörün amaçları ön planda tutulabilmektedir. Bu çerçevede modele yöneltilen eleştiriler, özel sektörün kar amacı gütmesi, bu bağlamda, kamu hizmetlerinin sunulmasında yüksek fiyatların öngörülmesi ve/veya kaliteden ödün verilmesi şeklinde karını artırmaya çalışmasına endişesinden kaynaklanmaktadır. Cohn’un353 dile getirdiği üzere, özel sektör ancak yüksek gelir elde edebileceğini düşündüğü projelere teklif vermekte ve yatırım yapmaktadır. Bu çerçevede, özel sektör, proje maliyetlerini düşürmek ve karını arttırabilmek için, emek yoğun hizmet sektöründe, işgücü, ücretler veya sosyal ödeneklerden kesintiler yapabilmekte veya imtiyaz yöntemi ile sunduğu hizmetlere karşılık yüksek “kullanım ücretleri” talep edebilmektedir.354 Bu durumda KÖO modeli, özel şirketlerin uymakla yükümlü oldukları toplu sözleşme gibi 350 Enver Güney, “Kamu Hizmetleri ve Altyapıda Kamu-Özel İşbirliği”, E-Yaklaşım Dergisi, Şubat 2005, s. 19. 351 PricewaterhouseCoopers, s. 29. 352 Judith Richter, “‘Partnerships’ Between UN Agencies and Transnational Companies: A Critical Perspective”, Public-Private ‘Partnerships’-Addressing Public Health Needs or Corporate Agendas?, Seminar Report, HAI Europe, 2001, s. 13. 353 Daniel Cohn, The Public-Private-Partnership “Fetish”: Moving Beyond Rhetoric, 2004 Political Science Association Annual Meeting, June 2-5, Winnipeg, Manitoba, 2004, s. 5. 354 Mick Brooks, “Private Finance Initiative: Britain Leads the Way - to Disaster!”, 10 Temmuz 2002, <http://www.marxist.com/private-finance-initiative140702.htm>, 09.09.2008. 181 düzenlemelere ilişkin kurumsal ve sosyal sorumluluklarını azaltma riskini de taşımaktadır.355 Bunun yanı sıra, Hemson’ın356 ifade ettiği üzere, özellikle yerel yönetimlerin büyük konsorsiyumlar karşısındaki güçleri göreli olarak daha zayıf olabilmekte, bu durum, KÖO projelerinde kamu sektörü ile özel sektör arasında etkin müzakerenin yapılmasını olumsuz etkilemektedir. Sonuçta, toplumsal faydadan çok, büyük özel şirketlerin kar maksimizasyonu amaçları KÖO projelerine hakim olabilmektedir. KÖO modeli ile, özel sektörün kamu hizmetlerinin sunulmasına daha fazla dahil edilmesi, özel sektörün bilgisi, tecrübesi ve finansmanından yararlanılarak kamu altyapı ihtiyaçlarının karşılanması öngörülmektedir. Ancak, Hemson’ın357 ifade ettiği üzere, modelde özel sektörün kamu hizmetlerin sunulmasında kamu sektöründen daha yetkin ve verimli olduğu bir ön kabul olarak değerlendirilmekte ve bu durum, modelin zayıf yönlerinden birini oluşturmaktadır. Brooks’a358 göre, neoliberal ideolojinin hakim olduğu ve KÖO modelinin yaygın olarak uygulandığı İngiltere’de, model, kamu hizmetlerinin sunulmasında tek ve en iyi alternatif olarak gösterilmekte ve kullanımının yaygınlaştırılması bu temelde meşrulaştırılmaya çalışılmaktadır. Ancak, özel sektör genelde savunulduğu gibi yeterli uzmanlığa ve deneyime sahip olmayabilmekte, kaliteli hizmetler ve yenilikçi çözümler de sunamayabilmektedir.359 AB üye ülke deneyimlerinden de görüldüğü üzere, özel sektör bazı KÖO projelerinde başarılı olmakta, ancak, bazılarında da maliyet ve zaman aşımlarına neden olabilmektedir ve sonuç olarak hesaplılık sağlanamamaktadır. Bu bağlamda, KÖO modelinin hesaplılığı sağlamadaki başarısının da henüz tartışmalı olduğunu söylemek mümkündür. Modelin zayıf yönlerinden bir diğeri, KÖO ile uygulanan projelerin büyük ve karmaşık nitelikli olması, risk paylaşımı, hesaplılık, karlılık gibi hususlarının değerlendirildiği hazırlık aşamasının maliyetli olması ve işlerin karmaşık teknik 355 Richter, s. 13. David Hemson, “Privatisation, Public-Private Partnerships and Outsourcing: The Challenge to Local Governance”, Transformation, 37 (1998), s. 22. 357 Hemson, s. 1. 358 Brooks, <http://www.marxist.com/private-finance-initiative140702.htm>, 09.09.2008. 359 Hemson, s. 1. 356 182 bilgiyi gerektirmesidir.360 Ancak, deneyimler de göstermektedir ki, söz konusu niteliklere sahip firma sayısı genellikle az olmaktadır ve bu durum, özellikle KOBİ’lerin piyasaya girişi önünde engel teşkil etmektedir. Ayrıca modelin işleyişi için gerekli gerçek rekabet ortamının sağlanmasını da engellemektedir. Bu duruma ilişkin olarak, KÖO projelerinin kapsamının iyi tespit edilmesi gerekmekte ve geleneksel ihale yöntemleri ile daha hesaplı olarak gerçekleştirilebilecek ve küçük ölçekli projeler için KÖO modelinin uygulanması önerilmemektedir.361 Diğer taraftan, modelle gerçekleştirilen projeler 25–30 yıl gibi uzun süreye yayılan ve yüksek riskli projelerdir. Model bir taraftan, uzun süreli büyük altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesine imkan vermekte, diğer taraftan da, özel sektör yüksek getiri elde edebilmektedir. Ancak, uzun süreli KÖO projelerinde proje maliyetleri ve proje risklerine ilişkin hesaplamalar günümüz koşulları gözetilerek yapılmakta, uzun vadede ortaya çıkabilecek riskler ise hesaplanamamaktadır. Bu bağlamda, KÖO projelerinde öngörülebilirliğin sağlanması sorunludur ve modelin başarısını etkileyen belirsizlikler söz konusudur. Hesaplılığın sağlanmasının önemli unsurlarından biri olan risk paylaşımı konusunun da tartışmalı olduğu görülmektedir. Cohn’a göre362, risk ölçme teknikleri, kamu sektörünün pahalı ve maliyetli gösterilmesine, özel sektörün ise karlılığını arttırmasına hizmet etmektedir. Bu bağlamda, gerçek maliyetleri ortaya koyan, güvenilir ve bağımsız ölçüm mekanizmalarının geliştirilmesi modelin başarılı olmasında önem kazanmaktadır. Ancak en önemlisi, kamu sektörü ve özel sektörün çıkarlarının dengelenmesinde toplumsal faydanın gözetilmesi ve modelin de buna hizmet ettiğinden emin olunmasıdır. KÖO modelinin güçlü yönlerinden birisi, özel sektörün finansmanından yararlanılmasına imkan vermesi olarak ortaya çıkmaktadır. Ancak, daha önce de söz edildiği üzere, projelerin finansmanı büyük oranda özel sektör borçlanması ile gerçekleştirilmekte ve karmaşık ve riskli projelerde borçlanma maliyetleri daha yüksek hesaplanmaktadır. Bu durum ise, KÖO projelerinde hesaplılığın sağlanması konusundaki kaygıları ortaya çıkarmaktadır. KÖO’nun finansmanına ilişkin 360 Tetrevova, s. 106. Grimsey ve Lewis, s. 376. 362 Cohn, s. 15. 361 183 araştırmalar, özel sektör borçlanmasının kamu sektörü borçlanmasından % 3 oranında daha maliyetli olduğunu göstermektedir.363 Finansman konusuna ilişkin bu tartışmalar, en güvenilir olmayan hükümetlerin bile güvenilirliği yüksek şirketlerden daha az maliyetle borçlanabileceğini, dolayısıyla, geleneksel ihale yöntemleri ile daha fazla hesaplılığın sağlanması imkanı olduğunu savunmaktadır.364 Buna karşılık, özel sektör finansmanın kullanılması taraftarları ise, borçlanma maliyetli olsa da, özel sektörün borç verenlere ve idarelere projenin uygulanması, nakit akış yönetimine ilişkin bildirimde bulunmasının projenin daha sıkı takip edilmesini sağladığını ve hesaplılık ile performansa yönelik daha sıkı bir disiplin getirebildiğini savunmaktadırlar.365 Diğer taraftan, bazı devletler, devlet bütçesinden aynı miktarda ödeme yapıldığından, KÖO projeleri çerçevesinde yapılacak ödemelerin uzun vadeye yayılarak ödenmesi ile, geleneksel ihale yönteminin kullanılarak bütçeden hemen ödeme yapılması arasında bir fark görmemektedir.366 Bu görüşe karşılık, ödemelerin uzun vadeye yayılmasının, hükümetlere bütçe yılı içerisinde başka alanlarda yatırımlar yapılması imkanı verdiği savunulmaktadır.367 Ayrıca, bütçeden yapılan ödemeler, vergi gelirleri ve borçlanma yöntemi ile finanse edilmektedir, ancak, birçok ülkede yerel ve bölgesel yönetimlerin borçlanma imkanı bulunmamaktadır. Bu durumda KÖO modeli idarelere, kısıtlı bütçeleri ile yatırımlarını gerçekleştirmelerinde alternatif imkan sunmaktadır. Bunların yanı sıra, KÖO finansmanı çerçevesinde devlet tarafından özel şirketlere sağlanan garantiler ve ek faydaların, şirketlere tekel benzeri haklar sağlayabileceğine de dikkat çekilmektedir. Brooks’a göre368, devlet tarafından sağlanan garantiler özel sektörü maliyetleri kısma veya hizmetlerde kaliteyi arttırma yönünde teşvik etmemektedir. Özel sektör kendisine sağlanan vergi teşvikleri ve yüksek getirilerden yararlanabilmekte, ancak riskler devlet tarafından garantilenmiş olduğundan risklerin yönetilmesinden de sorumlu olmamaktadır. Ayrıca, modelle sağlanan tekel benzeri haklar, AB düzeyinde gözetilen ve İç Pazar’ın işleyişi için 363 PricewaterhouseCoopers, s. 30. Brooks, <http://www.marxist.com/private-finance-initiative140702.htm>, 09.09.2008. 365 PricewaterhouseCoopers, s. 30. 366 Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, s. 18. 367 Ibid, s. 18. 368 Brooks, <http://www.marxist.com/private-finance-initiative140702.htm>, 09.09.2008. 364 184 gerekli olan gerçek rekabet ortamının oluşmasını engellemektedir. Avrupa Komisyonu İç Pazar ve Hizmetler Genel Müdürlüğü Komisyoneri Charlie McCreevy, gelişmiş AB üye ülkelerinde bile söz konusu sorunun yaşandığını ve hesaplılığın sağlanmasında önem taşıyan rekabetin tam olarak sağlanamadığını ifade etmektedir.369 Bu çerçevede, özel sektöre sağlanan faydaların, toplumsal fayda ile dengelenip dengelenmediğine dikkat edilmesi gerekmektedir. Yukarıda yer alan tartışmalarla birlikte KÖO modeli, bütçe açıkları ve finansman sıkıntısı olan, borçlanma imkanı kısıtlı olan ve özel sektörün kamu hizmetlerinin sunulmasında özendirilmesini amaçlayan veya teknolojik yeniliklerden yararlanarak büyük ve karmaşık altyapı ihtiyaçlarını gerçekleştirmek isteyen hükümetler tarafından tercih edilmeye devam etmektedir. Bu çerçevede, KÖO, doğrudan yabancı yatırımların ülke içine çekilmesine imkan veren ve kamu borçlanmasına alternatif bir finansman aracı olarak görülmektedir. Ancak, modele ilişkin tartışmaları değerlendirdikten sonra, ekonomik ve sosyal altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesinde ve kamu hizmetlerinin sunulmasında KÖO modelinden yararlanmak isteyen ülkelerin göz önünde bulundurmaları gereken diğer hususlar yer almaktadır. Modele ilişkin eleştirilerin bir kısmı da, KÖO modelinin genellikle alternatif finansman aracı olarak görülmesi ve gerekli yasal, mali ve kurumsal çerçevenin oluşturulmadan uygulanmasına dayanmaktadır. Bu bağlamda, KÖO uygulamalarında dikkat edilmesi gereken mali, yasal, siyasal, kurumsal ve sosyal hususlar bulunmaktadır ve bu hususlar modelin başarı temellerini de oluşturmaktadır. 369 Charlie McCreevy, Public-Private Partnerships-Options to Ensure Effective Competition, PPP Global Summit - The 6th Annual Government - Industry Forum on Public Private-Partnership, Copenhagen, 17 November 2005, s. 2. 185 5.2 Hesaplılığın Amaç Edinilmesi Çalışmanın ilk bölümünde de değinildiği üzere, 1980’lerde devletin rolüne ilişkin değişim ve yaşanan ekonomik ve mali sıkıntılar karşısında, KÖO artan altyapı yatırım ihtiyacının karşılanması için alternatif bir hizmet sunma yöntemi olarak kabul edilmiştir. Ancak, KÖO modeli, geleneksel ihale yöntemlerinde de olduğu gibi, öncelikle kamu hizmetlerinin sunulmasında “hesaplılığın” amaç edinildiği bir anlayış değişimini gerektirmektedir. Hesaplılığın temel amaç edinilmesi ile, özel sektörün kar amacının gerçekleştirilmesinden çok, sınırlı kamu kaynaklarının etkin kullanılması ve toplumsal faydanın sağlanması amacı ön planda tutulmaktadır. İşlerin bu amaç çerçevesinde özel sektöre verilmesi, kamu sektörünün sunduğu diğer hizmetlere odaklanmasını sağlayabilmektedir. KÖO modeli, geleneksel ihale yöntemlerinden daha fazla hesaplılığın sağlanması iddiası olan bir model olarak karşımıza çıkmaktadır. Ancak, hesaplılık, kamu hizmetlerinin sunulmasında sadece özel sektörün bilgisi, tecrübesi ve finansmanının dahil edilmesi ile sağlanmamaktadır. Hesaplılık; risk paylaşımı, maliyet, performans gibi temel unsurların çok titiz bir şekilde değerlendirilmesi ve fayda-maliyetin iyi analiz edilmesini gerektirmektedir370. Ayrıca, ihtiyaçların karşılanmasında en iyi modelin KÖO olduğuna karar verilmesinde, ülkenin, sektörün ve toplumun kendine özgü koşulları göz önünde bulundurulmalıdır. Hesaplılığın sağlanması çerçevesinde, risk paylaşımının riskin üstesinden en iyi gelebilecek tarafça üstlenilmesi prensibi geçerli olmalıdır. Risk paylaşımının gerçekçi yapılmaması, projelerin kamu sektörü açısından daha maliyetli olmasına neden olmakta, bu durum, bütçe kısıtları içerisinde hareket etmeye çalışan hükümetlerin hesaplarını olumsuz etkilemekte ve sonuçta, vergi mükelleflerinin katkıları ile elde edilen kamu kaynakları etkin bir şekilde kullanılamamaktadır. Diğer taraftan, KÖO ile sunulan hizmetler karşılığında özel sektöre yapılan ödemeler, sözleşme ile belirlenen performans kriterlerinin karşılanması koşulu ile yapılmaktadır, aksi takdirde özel sektöre çeşitli yaptırımlar uygulanmaktadır. Bu çerçevede, ödenmesi gereken miktardan kesinti yapılması gibi yaptırımların, 370 Renda ve Schrefler, s. 13. 186 yatırımının karşılığını almak isteyen özel girişimciyi, işlerini az maliyetle, zamanında ve istenilen kalitede hizmet sunmaya teşvik edecek nitelikte olması gerekmektedir. Ancak kaliteli ve hesaplı hizmetlerin sunulması ile kamu yararı ve toplumsal memnuniyet sağlanabilmektedir.371 Hesaplılığın amaç edinilmesine ilişkin hususlar çerçevesinde, hükümetlerin alternatif hizmet sunma yöntemlerinde dikkate almaları gereken en temel husus, hangi yöntemin daha az maliyetli, hesaplı olduğu ve yüksek kaliteli hizmetlerin sunulmasına imkan verdiğidir. Bu çerçevede yapılacak değerlendirmeler, hizmet sunma yöntemlerinin başarısını etkileyen en önemli hususlardan birini oluşturmaktadır. 5.3 Siyasi Destek ve KÖO Modeline İlişkin Ulusal Strateji Gerek geleneksel ihale yöntemleri gerekse KÖO modelinde özel sektörün hangi kamu hizmetlerinin sunulmasında rol alacağı, siyasi tercihlere göre belirlenmektedir. Bu bağlamda, KÖO modelinin altyapı projelerinde kullanılması ve kullanımının yaygınlaştırılabilmesi için siyasi desteğe ihtiyaç duyulmaktadır. Diğer taraftan, gerek iş dünyasındaki yerli ve yabancı yatırımcılar, gerek projelerin finansmanında rol alan finans kuruluşları, ülkede siyasi istikrarın ve modelin uygulanmasına yönelik güçlü bir siyasi iradenin varlığına önem vermektedir. KÖO projeleri 25–30 yılı kapsayan, hatta bazı ülkelerde (Fransa gibi) örneklerine rastlandığı gibi 60 yıl boyunca uygulanabilen ve bu bağlamda, birden çok seçim dönemini kapsayan, uzun vadeli ve karmaşık projeler olduğundan, projelerin uzun vadeli bir perspektifle uygulanması ve iktidar değişse de siyasal desteğin sağlanacağının garanti edilmesi gerekmektedir. Bu anlamda KÖO, modele olan siyasi desteğin, kısa vadeli siyasal çıkarların üzerinde tutulmasını gerektirmektedir. İncelenen ülke deneyimleri, projelerin uygulanması sırasında ortaya çıkan sorunların çözümlenmesinde siyasal desteğin önemini göstermektedir. Özellikle, Merkezi ve Doğu Avrupa ülkelerinde yaşanan siyasal istikrarsızlıklar ve 371 Tetrevova, s. 106. 187 kısa vadeli yaklaşım projelerin başarısını etkilemiştir. Söz konusu deneyimler, uygulanabilir olmayan projelerin sadece siyasal çıkarlar nedeniyle uygulanabildiğini göstermiş ve bu durum da kaynak israfı ile sonuçlanmıştır. Bunun yanı sıra, bazı KÖO proje uygulamalarında yaşanan maliyet aşımları veya gecikmeler, projelerin uygulanması sırasında sözleşmelerde sıkça yapılan siyasi temelli değişikliklerden de kaynaklanmıştır.372 Diğer taraftan, doğrudan yabancı yatırımlara ve finansmana ihtiyaç duyan gelişmekte olan ülkelerde, yabancı yatırımcıların ülkeye çekilebilmesi için ülke riskinin de azaltılması gerekmektedir. Yatırım ortamını iyileştirici, yatırımların önünü açıcı ve yatırımcılara güven veren politikaların izlenmesi önemli olmaktadır. Bunun için, siyasal desteğin yanı sıra, ulusal KÖO stratejisinin de belirlenmesi, yasal ve kurumsal çerçevenin iyi hazırlanması gerekmektedir. Ayrıca, hükümetlerin KÖO’ya ilişkin toplumsal desteğin sağlanmasına da önem vermeleri gerekmektedir, çünkü toplumsal destek, siyasilerin iktidarda kalma sürelerini de belirlemektedir. Bu çerçevede, KÖO modeline ilişkin toplumsal desteğin sağlanmasında sosyal paydaşların karar alma süreçlerine dahil edilmeleri ve süreç hakkında bilgilendirilmeleri gerekmektedir. Siyasal ve toplumsal desteğin olmaması, KÖO projeleri ile ilgilenen yatırımcıları ve finansörleri de etkilemekte, bu durum da, hesaplılığın sağlanması için gerekli olan rekabet ortamının oluşturulmasının önünde engel teşkil etmektedir.373 Dolayısıyla, KÖO modelinin bir yöntem olarak kamu alımlarında kullanılması siyasal ve toplumsal desteğin birlikte sağlanmasını gerektirmektedir. 372 373 Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, s. 17. OECD, s. 118. 188 5.4 Açık ve Anlaşılır Bir Yasal Çerçeve AB üye ülkeleri açısından, KÖO’ya ilişkin ayrı bir mevzuatın düzenlenmesi zorunluluğu bulunmamaktadır. Ancak, KÖO’ya ilişkin düzenleme yapılmasının öngörülmesi durumunda, söz konusu düzenlemenin, Topluluk ilke ve kuralları ve AB düzenlemeleri ile uyumlu olması ve KÖO projelerinde rol alan kamu sektörü ve özel sektör paydaşlarının hak ve sorumluluklarına ilişkin açık ve anlaşılır bir çerçevenin oluşturulması gerekmektedir. Diğer taraftan, KÖO modeline ilişkin ayrı düzenlemeler yapılmasa da, halihazırdaki mevzuatlarda da modele ilişkin yasal belirsizliklerin ve yetersizliklerin giderilmesi gerekmektedir. AB ülke deneyimleri, KÖO projelerinde risklerin gerçekçi olarak değerlendirilmediğini, maliyetlerin olduğundan fazla gösterildiğini, sözleşmelerin yeniden görüşülmesine yönelik esnekliklerin sağlanmadığını ve sonuç olarak, bunların devlet bütçesine ve dolayısıyla, vergi mükelleflerine yük oluşturduğunu göstermektedir. Bu bağlamda, KÖO’ya ilişkin mevzuatın, bu sıkıntıların önlenmesine yönelik olması ve modelin başarısını etkileyen birçok hususu düzenleyen bir mevzuat olması gerekmektedir. Avrupa Komisyonu374 yasal çerçevede şu hususların dikkate alınması gerektiğini belirtmektedir: özel sektörün altyapı yatırımlarına katılımını engelleyen etmenlerin neler olduğunun belirlenmesi, (tarafların kapasiteleri, özel sektörün kamu hizmetlerini sunmasına yönelik devlet düzenlemeleri gibi), sektör temelli ihtiyaçların göz önünde bulundurulması ve özel girişimcileri denetleyecek kurumsal yapıların oluşturulmasına ilişkin düzenleme yapılması, (arazi tahsisi, izin koşulları, lisanslar, ihtilaf çözümüne ilişkin mekanizmalar, fikri mülkiyet hukuku gibi), hangi düzenlemelerin KÖO sözleşmelerine dahil edilmesi gerektiğinin belirlenmesi, yasal yapıya esneklik getirilmesine ilişkin olarak, düzenlemelerin yeniden yapılandırılması 374 ihtiyacının göz önünde Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, s. 38. bulundurulması, (yatırım 189 maliyetlerinin geri ödenme şekilleri, garantilerin sağlanması, ihale usullerinin yeterliliği, AB Direktifleri ile potansiyel uyumsuzluk, kanunlarda şeffaflık gibi). Diğer taraftan, AB ve üye ülke düzeyinde birçok özel sektör paydaşları ulusal mevzuatların proje işlem maliyetlerini etkilediğini ve bunun da, KÖO’nun geliştirilmesini engelleyebildiğini belirtmektedir.375 Bu çerçevede, KÖO mevzuatının modelin uygulama alanlarının geliştirilmesine izin vermesi ve bir taraftan, özel sektörün hakları açısından cazip bir dayanak oluştururken, diğer taraftan da, hesaplılığın sağlanmasına ilişkin hususları düzenlemesi gerekmektedir. Bunun için, mevzuatlardaki muğlaklıkların ve bundan kaynaklanan maliyetlerin azaltılması, mümkün olduğu ölçüde de, sektör temelli sözleşmelerde standartlaşmaya gidilmesi önerilmektedir. Bunun yanı sıra, düzenlemelerin, şeffaflığın ve adil bir rekabet ortamının sağlanmasına ilişkin hükümlere de yer vermesi gerekmektedir. Bu şekilde oluşturulan yasal çerçeve, hesaplılığı ve devletin güvenilirliğini zedeleyen, karşılaşılması muhtemel yolsuzlukların ve etik olmayan davranışların azalmasında etkili olan rekabet ve şeffaflık ortamının sağlanmasına ilişkin zemini de oluşturmaktadır.376 Bu şekilde, vergi mükelleflerinin katkıları ile elde edilen kamu gelirlerinin nereye ve nasıl harcandığı konusunda bilgi sağlanmakta ve hesaplılık elde edildikçe de modele duyulan güven de artmaktadır. Sonuç olarak, KÖO’ya ilişkin açık ve anlaşılır bir düzenleyici çerçevenin yer alması, kamu kaynaklarında hesaplılığın, özel sektörün güveninin ve toplumsal desteğin sağlanması açısından önem taşımaktadır. 375 Avrupa Komisyonu, Report on the Public Consultation on the Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concessions, s. 35. 376 OECD, s. 121 ve 134. 190 5.5 Gelişmiş Kurumsal Kapasite Üye ülkelerin deneyimlerinden de görüldüğü üzere, KÖO projelerinin başarısızlık nedenlerinden birisi de, projelerin uygulanmasında özel sektörün kapasitesinin yetersiz olması, diğer taraftan da, uygulanan projelerin izlenmesi ve denetlenmesinde kamu sektöründe gelişmiş bir kurumsal kapasitesinin olmamasıdır. Diğer taraftan, KÖO projelerinde AB normlarının benimsenerek uygulanması ve böylece, hizmetlerin ihale edilmesi, sunulması ile hesaplılığın ve performansın değerlendirilmesinde AB standartlarına uyulması gerekmektedir. Bu bağlamda, başarılı KÖO uygulamaları için projelerin tasarlanması, uygulanması ve değerlendirilmesi aşamalarında etkin bir kurumsal kapasitenin varlığı önem taşımaktadır. 5.5.1 Kamu Sektörünün Kapasitesinin Artırılması KÖO projelerinin hazırlık aşamalarında ve uygulamanın izlenmesi ve denetlenmesinde önem taşıyan kurumsal kapasitenin oluşturulması çerçevesinde, siyasal desteğin sağlanması, modele ilişkin ihtiyaçların belirlenmesi, modelin işleyişinden sorumlu kurum veya yapıların oluşturulması ve nitelikli insan kaynağının olması gerekmektedir. KÖO projelerinin hazırlık ve uygulama sürecinde rol alacak, kamu kurumlarına bu konularda danışmanlık yapabilecek etkin bir kurumsal yapının oluşturulmasında “KÖO birimleri”nin oluşturulması tercih edilmektedir. Söz konusu birimlerin oluşturulmasında farklı modeller tercih edilse de, ülkelerin kendine özgü yapısı ve koşullarının dikkate alınması ve ona göre bir yapı oluşturulması gerekmektedir. Ayrıca, söz konusu birimlerin yetki ve görevlerinin belirlenmesi, hangi sektör için görevlendirileceği, hangi faaliyetleri düzenleyeceği, fiyat ve kalitenin ne şekilde kontrol edileceği, kim tarafından denetleneceği, kararları aleyhine yargı yolunun açık 191 olup olmadığı, bağımsızlığının nasıl sağlanacağı, sorumlulukların düzenleyici kurum ile idare arasında nasıl paylaştırılacağının belirlenmesi gerekmektedir.377 Kurumsal kapasitenin geliştirilmesi, insan kaynağına olan ihtiyacın da karşılanmasını gerektirmektedir. Bu durum, KÖO projelerinde görev alan personele, bilgi ve tecrübesini arttırıcı eğitim olanaklarının sağlanmasının yanı sıra, özel sektör ücretlerine yakın, rekabetçi ödemelerin yapılmasını da kapsamaktadır. Çoğu zaman memurlara ilişkin düzenlemelerde buna izin verilmemekle birlikte, bu önerinin göz önünde bulundurulması önem taşımaktadır. Avrupa Komisyonu AB üye ülkelerini incelediği çalışmasında378, genel olarak, gelişmiş ve gelişmekte olan ülkelerde karşılaşılan bu ortak sorunlara değinmekte ve bu çerçevede, her sektör için dikkatli izleme ve denetleme mekanizmalarının oluşturulması yanı sıra, uygun yaptırım mekanizmalarının işleyişinin de önemine dikkat çekmektedir. Sonuç olarak, siyasilerin yanı sıra, KÖO modelinin uygulayıcıları olan bürokratlar ve çalışanlar tarafından modelin kurumsal olarak benimsenmesi ve bu anlayışa paralel olarak kurumsal kapasitenin geliştirilmesi gerekmektedir. 5.5.2 Özel Sektörün Kapasitesi KÖO modeli, piyasa ekonomisi koşullarında hareket eden ve kamu sektöründen daha verimli ve etkili hizmetler sunabilecek, nitelikli ve gelişmiş bir özel sektörün varlığını da gerektirmektedir.379 KÖO modelinden yararlanılmasına karar verilirken, özel sektörün kapasitesi, yatırımcıların KÖO projelerine olan ilgisi, piyasanın durumunun dikkate alınması ve yeterli talep düzeyinin varlığından emin olunması gerekmektedir. Özel sektörün talep düzeyi, temel olarak, KÖO projelerinin cazip olmasına bağlıdır. Daha önce de ifade edildiği üzere, yatırımcılar ancak karlarını maksimize edecekleri projeleri tercih etmektedirler. Bu anlamda KÖO, yatırımcılara uzun vadeli 377 Bernard Tenenbaum, “The Real World of Power Sector Regulation”, Public Policy for the Private Sector, The World Bank Group, Note No.50, Haziran 1996, s. 25-28 378 Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, s. 16-17. 379 PricewaterhouseCoopers, s. 27. 192 gelir elde etme ve maliyetleri azaltabildikleri ölçüde de kar elde etme imkanı sunmaktadır. Ancak, özel sektörün KÖO projelerine olan ilgisinin arttırılması için, yapılacak yatırımın karşılığının alınabileceğinin garanti edilmesi de gerekmektedir. Bunun için ise, yasal ve kurumsal çerçeve ile ülkedeki siyasal istikrar gibi faktörler önem kazanmaktadır. Diğer taraftan, özel girişimcilerin projelere olan ilgisini azaltan ve aynı zamanda, modele olan güvenin ve toplumsal desteğin yitirilmesine neden olan asimetrik bilginin de engellenmesi gerekmektedir. KÖO projelerinin cazip kılınması yanı sıra, özel sektörün kapasitesinin de arttırılması gerekmektedir. Bazı ülkeler için özel sektörün büyümenin motoru haline getirilmesi amaç edinilmekte ve bu çerçevede, altyapı projelerinin özel sektör eliyle gerçekleştirilmesi için özel sektörün kapasitesinin arttırılması öngörülmektedir. Birçok yatırımcı KÖO’ya ilişkin bilgi ve tecrübe ile gelişmiş proje uygulama kapasitesine sahip olmadığından ihalelere katılamamakta, bu durum ise, hesaplılığın temel koşullarından biri olan rekabet ortamının sağlanmasına engel teşkil etmektedir. Projelerle gerçekleştirilen hizmetlerden beklenen performansın elde edilmesi ve hizmetlerin sürdürülebilirliğinin sağlanması için özel sektöre gerekli teşviklerin sağlanması da gerekmektedir. KÖO modelinin uygulanmasının yaygınlaştırılması ile, özel sektörün bu alandaki tecrübesinin artırılması sağlanabilmektedir. Ancak, bu teşvikler sağlanırken idarelerin talepleri ile yüklenicilerin gelir ve kar taleplerinin dengelenmesine dikkat edilmeli ve toplumsal faydanın gözetilmelidir. Diğer taraftan, AB ülke deneyimlerinden anlaşıldığı üzere, KÖO projelerinin çoğu yerli yatırımcılara ve yurtiçi piyasalara odaklanmaktadır. Ancak, hesaplılığın sağlanabilmesi açısından, daha fazla tecrübe ve imkana sahip, gelişmiş kurumsal kapasitesi olan gerekmektedir 380 uluslararası yatırımcı fırsatlarından da yararlanılması . Bu durum, etkin bir rekabet ortamının sağlanmasına yardımcı olmakta ve bu rekabet ortamı yerli yatırımcıları yenilikçi çözümler sunmaya ve kapasitelerini geliştirmeye teşvik edebilmektedir. 380 Webb ve Pulle, s. 16. 193 5.6 İyi Hazırlanmış KÖO Projeleri KÖO modeli ile uygulanan projelerde başarısızlığın en önemli nedenlerinden bir diğeri, projelerin hazırlanmasında gerekli özenin gösterilmemesi, hazırlık için makul bir süre ayrılmaması ve sonuç olarak, ihtiyaçların karşılanmasında gerçekçi hesaplılık ve risk değerlendirmelerinin yapılmamasıdır. İyi hazırlanmış KÖO projeleri, öncelikle, iyi bir planlamayı gerektirmektedir. Planlama ise, KÖO modelinin, ihtiyaçların karşılanması için uygun olup olmadığına karar verilmesinden, projenin izlenmesi ve denetlenmesine kadar detaylı ve sistemli değerlendirmelerin yapılmasını gerektirmektedir. İyi hazırlanmış projelerde, amaçların açık olarak belirlenmesi gerekmektedir. KÖO modelinin uygulanmasında temel amacın kamu yatırımlarının etkin ve hesaplı bir şekilde gerçekleştirilmesi olmalı, proje tarafları bu temel amacın gerçekleştirilmesi için imkanlarını kullanmalı ve sorumluluklarını yerine getirmelidir. Bu çerçevede, birçok imtiyaz projesinde, risklerin yönetimi, kamu sektörü ve özel sektör arasında ortaklaşa yapılmakta ve böylece, projenin ekonomik açıdan sürdürülebilirliği sağlanmaktadır.381 Proje sözleşmelerinde özel sektörün yatırımın karşılığını almasına imkan verecek gerçekçi sürelerin belirlenmesi ve zaman içerisinde yaşanacak değişikliklere göre ayarlamalar yapılmasına olanak sağlayan esnekliğe sahip olması gerekmektedir382. Bu çerçevede, sözleşme süresi boyunca sözleşmelerde köklü değişiklikler yapılmayacağının hükümetler tarafından garanti edilmesi gerekmektedir. Söz gelimi, başlatılan bir karayolu projesi için özel sektör, yapacağı karayoluna, sözleşme süresince paralel bir karayolu yapılmayacağına dair bir taahhütte bulunulmasını isteyebilmektedir. Ancak, geleceğe ilişkin değişiklikleri tahmin etmek zor olmaktadır veya genellikle projelere ilişkin beklentiler, hükümetlerin seçim dönemleri ile sınırlı kalmaktadır.383 Bu durumda, esneklik sağlanmayan sözleşmelerde ortaya çıkan risklerin paylaşımı sınırlı kalmakta ve sonuçta, riskler devlet tarafından 381 Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, s. 32. 382 Estache, Juan ve Trujillo, s. 15. 383 Birleşmiş Milletler, s. 23. 194 üstlenilmektedir. Bunun için, sözleşmelerde değişikliklerin yeniden görüşülmesine imkan tanıyan esnekliğin sağlanması gerekmektedir. İyi hazırlanmış projelerin uygulanmasında AB düzeyinde önem verilen en temel husus, şeffaflık ve rekabetin sağlanmasıdır. Bu çerçevede, İç Pazar’ın ve piyasa kurallarının sağlıklı işleyişi açısından, ihalelerin gerçekleştirilmesi, özel sektör ortağın seçilmesi ve KÖO sözleşmelerinin yenilenmesinde rekabetin sağlanması gerekmektedir.384 Rekabet, düşük maliyet, daha fazla seçenek ve yenilik, daha çok yatırım alternatifi ve daha iyi hizmet imkanının sağlanmasına olanak vermektedir. AYB yaptığı araştırma sonucunda rekabetin sınırlı olduğu projelerde maliyetlerin olması gerekenden % 30 daha fazla olduğu sonucuna varmıştır.385 Diğer taraftan, idarelerin veya isteklilerin, başkalarının erişemediği bilgilere erişmesi, adil ve rekabetçi ihaleleri engellemektedir. Şeffaflık ve rekabetin olmaması, doğrudan yolsuzluğa neden olmasa da, toplumda yolsuzluk endişelerini ortaya çıkarabilmektedir ve KÖO için gerekli toplumsal desteğin azalmasına neden olmaktadır.386 Bu nedenle, KÖO yatırım projelerinde şeffaflığın ve rekabetin sağlanması büyük önem taşımaktadır. Sonuç olarak, KÖO ile elde edilmeye çalışılan yenilikçi çözümler ile hizmetlerin daha hesaplı ve kaliteli olarak sunulabilmesinde, şeffaflık ve rekabeti engelleyen hususların ortadan kaldırılması ve projelerin titizlikle hazırlanması önem taşımaktadır. 384 Nespurek, s. 2. Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, s. 4. 386 Dünya Bankası, Public-Private Partnerships Units: Lessons for Their Design and Use in Infrastructure, s. 64. 385 195 5.7 Paydaş Eşgüdümü ve Meşruiyet Yukarıda sayılan koşulların sağlanması ile, siyasi desteğe sahip, gerçekçi hedeflere dayalı, özel sektör ve kamu sektörü amaçlarının dengelendiği, AB kamu alımları kurallarına uyulduğu, projelerin iyi yönetildiği, denetim mekanizmasının iyi işlediği ve sonuç olarak, paranın tam karşılığının alındığı kaliteli hizmetlerin sunulduğu başarılı projeler ile, KÖO modelinin meşruiyet zemini de sağlanabilmektedir. Bu çerçevede, kamu ve özel sektör paydaşlarının ve özellikle, vergi mükelleflerinin paralarının tam karşılığını aldıklarını görmelerinin sağlanması gerekmektedir, bilgilendirilmeli bunun ve için, mümkün paydaşlar olduğunca düzenli karar olarak alma projeler sürecine hakkında katılmaları sağlanmalıdır.387 İmtiyazlara ilişkin köklü bir deneyime sahip olan Fransa ile KÖO modeline ilişkin yasal ve kurumsal altyapısını yeni oluşturan ve KÖO projelerinde daha yeni deneyim sahibi olan yeni AB üyesi ülkelerde yaşanan deneyimler, hizmetlerin gelecekteki kullanıcıları ile gerçekçi bir diyalog kurulması ve bu çerçevede, sivil toplumun proje sürecine dahil edilmesi gerektiğini göstermektedir.388 Sonuç olarak, kamu hizmetlerinin sunulmasında, hizmetlerin verimli ve etkili bir şekilde sunulması anlayışının benimsendiği, yasal ve kurumsal altyapının oluşturulduğu, siyasi istikrarın sağlandığı bir ortamda, toplumun desteği ve meşruiyetin sağlanması ile, KÖO projelerinde uzun vadeli ve sistematik sürdürülebilirlik sağlanabilmektedir. Bu hususlar, KÖO modelinin başarı temelini oluşturmaktadır. 387 Trhlinova ve Kaderabkova, s. 3. Euractiv, <http://www.euractiv.com/en/enlargement/ppp-eu-funds-complementarities/article128481>, 24.09.2008.. 388 196 SONUÇ Bu çalışmanın amacı, günümüzde kamu altyapı yatırımlarının gerçekleştirilmesi ve kamu hizmetlerinin sunulmasında alternatif bir yöntem olarak kullanılan Kamu-Özel Sektör Ortaklıkları (KÖO) modeline ilişkin olarak, ülkemizde AB ile uyumlu yapıların oluşturulması sürecinde gerçekleştirilen ve başarılı KÖO uygulamalarını teşvik etmek üzere yapılan çalışmalara yol göstermektir. Söz konusu çalışmalara ışık tutması açısından, Avrupa Birliği’nde KÖO yaklaşımına ve bu çerçevede, AB mevzuatı ve uygulamalarına yer verilmiştir. AB düzeyinde öncelikli olarak, İç Pazar’ın sağlıklı işleyişi ve Topluluk çıkarlarının korunması gözetilmekte ve KÖO, bu bağlamda, AB vergi mükelleflerinin katkıları ile elde edilen kamu kaynaklarının hesaplılık temelinde kullanılması ve diğer taraftan da, artan altyapı ihtiyaçlarının karşılanmasında özel sektörün bilgisi, tecrübesi ve finansmanından yararlanılmasına ilişkin bir model olarak görülmektedir. AB mevzuatı çerçevesinde, KÖO, kamu sektörü ile özel sektör arasında yapılan her türlü işbirliği olarak tanımlanmakta, Topluluk ilke ve kuralları, ATAD kararları ve ilgili AB düzenlemeleri de, KÖO modeline ilişkin olarak üye ülkelerde yasal, mali ve kurumsal çerçevenin oluşturulmasını telkin etmektedir. AB’de KÖO uygulamaları ise, ülkelere göre değişkenlik gösterse de, modelin ulaştırma, su, atık su yönetimi, enerji, bilişim teknolojileri gibi birçok sektörde uygulanabildiğini, ancak, modelin her alanda ve her altyapı projesinde uygulanabilen mükemmel bir model olmadığını, aksine, henüz gelişen ve kullanımının giderek yaygınlaştığı bir model olduğunu göstermektedir. Bu çerçevede, KÖO modeli, büyük ve karmaşık altyapı projelerinin gerçekleştirilmesinde hükümetlere özel sektörün bilgisi, tecrübesi ve finansmanı açısından alternatif bir imkan sunan; güçlü yönlerinin yanı sıra, zayıf yönleri de bulunan; yasal, siyasal, mali ve kurumsal hususların uzun süreli bir perspektif içerisinde değerlendirilmesi gerektiği henüz gelişmekte olan bir modeldir. Bu bağlamda, modelin toplumsal ihtiyaçları gerçekleştirmede ve temel hedefi olan 197 hesaplılığı sağlamadaki başarısı, KÖO deneyimlerinin artması ve sonuçlarının değerlendirilmesi ile mümkün olacaktır. Ancak, KÖO modelinin AB üye ve aday ülkeleri tarafından kamu altyapı yatırımları ve hizmetlerin sunulmasında tercih edilmesi durumunda, AB’nin İç Pazarın işleyişine ilişkin öncelikleri göz önünde bulundurularak şeffaf, rekabetçi ve etkin bir kamu alımları sisteminin oluşturulması, modelin güçlü ve zayıf yönlerinin analiz edilmesi, hesaplılığı temel alan bir KÖO yaklaşımının benimsenmesi ve buna ilişkin risk paylaşımının yapılarak, kamu sektörü ile özel sektörün ihtiyaçları ve amaçlarının dengelenmesi gerekmektedir. Bunun yanı sıra, yasal, mali ve kurumsal KÖO çerçevesi, ülkelerin kendine özgü özellikleri göz önünde bulundurularak şekillendirilmeli, siyasal ve toplumsal destek sağlanarak ülkelerin temel altyapı ihtiyaçları karşılanmalıdır. Günümüzde toplumun temel altyapı ihtiyaçlarının arttığı, ekonomik ve sosyal kaynakların ise giderek azaldığı gerçeği karşısında, hükümetlerin kamu hizmetlerinin gerçekleştirilmesi için harcadıkları paranın tam karşılığını almaları, diğer bir deyişle, hesaplılığın sağlanmasını temel amaç olarak benimsemeleri ve bu çerçevede, hizmetlerin sunulmasında tercih ettikleri KÖO modelinin, harcanan her kuruşa değer kattığından emin olmaları elzemdir. Modelin başarı temelini bu anlayış oluşturmaktadır. 198 KAYNAKÇA Kitap, Makale ve Raporlar ADB, Facilitating Public-Private Partnership for Accelerated Infrastructure Development in India, Regional Workshop of Chief Secretaries on Public-Private Partnership, Workshop Report, Hindistan, Aralık 2006. AHADZI, Marcus ve BOWLES, Graeme, “Public-Private Partnerships and Contract Negotiations: An Empirical Study”, Construction Management and Economics, 2004, ss.967-978. AKÇAY, Belgin, “Altyapı Yatırımlarının Finansmanında Kamu Sektörü,” SPK 7. Arama Konferansı Kamu Altyapı Yatırımlarının Sermaye Piyasaları Aracılığıyla Finansmanı, Ankara, 26 Aralık 2006. ALLARD, Gayle ve TRABANT, Amanda, “Public-Private Partnerships in Spain: Lessons and Opportunities”, Institutional Business&Economics Research Journal, Volume.7, No.2, Şubat 2008, ss.1–24. Avrupa Komisyonu, Report From the Commission to the Council and the Euroepan Parliament on the State of the Internal Market for Services, presented under the first stage of the Internal Market Strategy for Services, COM(2002) 441 final, Brüksel, 30.07.2002. Avrupa Komisyonu, Guidelines for Successful Public-Private Partnerships, Brüksel, 2003. Avrupa Komisyonu, Internal Market Strategy-Priorities 2003–2006, [COM(2003) 238 Final, Not Published in the Official Journal], Brüksel, 2003. 199 Avrupa Komisyonu, European Growth Initiative: Commission Tables Final Proposal to EU Leaders, IP/03/1521, Brüksel, 11 Kasım 2003. Avrupa Komisyonu, Resource Book on PPP Case Studies, Brüksel, Haziran 2004. Avrupa Komisyonu, “Are Public-Private Partnerships Sufficiently Open to Competition?”, Single Market News, Nr. 34, July 2004, <http://ec.europa.eu/internal_market/smn/smn34/p14_en.htm>, 24.09.2008. Avrupa Komisyonu, Report on the Public Consultation on the Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concessions, Commission Staff Working Paper, SEC (2005) 629, Brüksel, 3.5.2005. Avrupa Komisyonu, “A Reformed Cohesion Policy for a Changing Europe Regions, Cities and Border Areas for Growth and Jobs”, Factsheet, Temmuz 2006. Avrupa Komisyonu, Key Issues on the Implementation of TEN-T Priority Projects, Informal Transport Council, 6 Mayıs 2008. Avrupa Komisyonu, Commission Staff Working Document-The Single Market Review: One Year On, SEC(2008) 3064, Brüksel, 16.12.2008. Avrupa Komisyonu Bölgesel Politika Genel Müdürlüğü, “The Cohesion Fund: A Boost for European Solidarity”, InfoRegio, Panorama, No.14, Eylül 2004. Avrupa Parlamentosu, Public-Private Partnerships: Models and Trends in the European Union, IP/A/IMCO/SC/2005-161, European Parliament-DG Internal Policies of the Union, Şubat 2006. Avrupa Uluslararası Müteahhitler Birliği, Sürdürülebilir İhale Sistemi-Mavi Kitap, Almanya, 2004. 200 Avrupa Yatırım Bankası, The EIB’s Role in Public-Private Partnerships (PPPs), 15 Temmuz 2004. Avrupa Yatırım Bankası, Evaluation of PPP Projects Financed by the EIB, Mart 2005. BALE, Tim, “Politics Over Economics,” European Politics: A Comparative Introduction, Palgrave, 2005, ss. 204-225. Birleşmiş Milletler, Guidelines on Private Public Partnerships for Infrastructure Development, ECE/TRADE/NONE/2000/8, New York, 2000. Birleşmiş Milletler, Governance in Public Private Partnerships for Infrastructure Development Draft, Economic Commission for Europe, TRADE/WP.5/2005/2, New York, 2 Kasım 2005. BRENCK, Andreas et al., Public-Private Partnerships in New Member Countries of Central and Eastern Europe: An Economic Analysis with Case Studies from the Highway Sector, Public Sector Management and Regulation Working Papers, EIB Papers, Vol. 10, No. 2, 2005. BROOKS, Mick, “Private Finance Initiative: Britain Leads the Way - to Disaster!”, 10 Temmuz 2002, <http://www.marxist.com/private-finance-initiative140702.htm>, 09.09.2008. BUDINA, Nina, BRIXI, Hana Polackova ve IRWIN Timothy, Public-Private Partnerships in the New EU Member States: Managing Fiscal Risks, Dünya Bankası, Washington, Haziran 2007. BURGIENE, Dovile, NASLUND, Vilve ve SVEMBERGA, Annija, “Implementing Public-Private Partnership Projects in the Baltic States”, Law in Transition online, European Bank for Reconstruction and Development, Kasım 2006, <http://www.ebrd.com/country/sector/law>, 24.08.2008. 201 COHN, Daniel, The Public-Private-Partnership “Fetish”: Moving Beyond Rhetoric, 2004 Political Science Association Annual Meeting, June 2-5 2004. CUTLER, T., WILLIAMS K. ve WILLIMS J., Keynes, Beveridge and Beyond, Londra, Routledge&Kegan Paul, 1986. CUTTAREE, Vickram, International Experiences in Establishing and Operating PPP Units, Dünya Bankası, 7 Aralık 2007. DUTZ, Mark et al., “Public-Private Partnership Units: What are They and What Do They Do?”, Public Policy Journal, 37575, Dünya Bankası, Washington, 2006, <http://rru.worldbank.org/Public PolicyJournal>, 09.09.2008. Dünya Bankası, Public-Private Partnerships Units: Lessons for Their Design and Use in Infrastructure, Ekim 2007. ECORYS, The Next Generation of PPP in Turkey, Final Report, Rotterdam, 1 Mayıs 2008. ESTACHE, Antonio, JUAN Ellis ve TRUJILLO, Lourdes, Public-Private Partnerships in Transport, Policy Research Working Paper, 4436, Dünya Bankası, Aralık 2007. Euractiv, “PPP and EU Funds, What Complementarities?”, 8 Temmuz 2004, <http://www.euractiv.com/en/enlargement/ppp-eu-funds-complementarities/article128481>, 24.09.2008. Euractiv, “TEN-T: Building a Trans-European Transport Network”, 23 Kasım 2007, <http://www.euractiv.com/en/transport/building-trans-european-transport-network/ article-157280>, 13.10.2008. 202 European Energy and Transport Forum, Forum Opinion - Green Paper on PublicPrivate Partnerships and Community Law on Public Contracts and Concessions, Aralık 2006. Eurostat, Europe in Figures-Eurostat Yearbook 2008, Eurostat Statistical Books, Brüksel, 2008. Eurostat, Key Figures on Europe-2009 Edition, Pocketbooks, Office for Official Publications of the European Communities, Lüksemburg, Ağustos 2008. Eurostat, News Release Euroindicators, 130/2008 – 16 September 2008, <http://ec.europa.eu/eurostat>, 24.09.2008. Freshfields Bruckhaus Deringer, PPP in Europe: An Overview, Londra, Aralık 2005. FROLKOVIC, Lubos ve HOLLA, Petra, “Slovakia: Public-Private Partnerships”, Bratislava, Ekim 2007, <http://www.iflr.com>, 24.07.2008. GÜNEY, Enver, “Kamu Hizmetleri ve Altyapıda Kamu-Özel İşbirliği”, E-yaklaşım Dergisi, Şubat 2005, Sayı:19, <http://www.yaklasim.com/anasayfa /bas_yay_tak/dergi/200502.htm>, 24.07.2008. GRIMSEY, Darrin ve LEWIS, Mervyn K., “Are Public Private Partnerships Value for Money? Evaluating Alternative Approaches and Comparing Academic and Practitioner Views”, Accounting Forum, 29 (2005), ss. 345-378. HEMSON, David, “Privatisation, Public-Private Partnerships and Outsourcing: The Challenge to Local Governance”, Transformation, 37 (1998), ss.1-28. HM TREASURY, “Public Private Partnerships”, <http://www.hm-treasury.gov.uk/ documents/public_private_partnerships/ppp_index.cfm>, 13.10.2008. 203 HODGE, Graeme A., “The Risky Business of Public-Private Partnerships”, Australian Journal of Public Administration, 63(4), Blackwell Publishing Limited, Aralık 2004, ss. 37-49. IMF, Public-Private Partnerships, Fiscal Affairs Department, Washington DC, 12 Mart 2004. IMF, Public-Private Partnerships, Government Guarantees and Fiscal Risk, Washington DC, 2006. INECO, Public Private Partnership Options fort the Second Generation of Motorway Developments in Poland: Final Report, Madrid, 2006. International Financial Services, PFI in the UK & PPP in Europe, Araştırma Raporu, Londra, 2007, <www.ifsl.org.uk>, 24.07.2008. JUST, Tobias, “Current Issues: Demography Special”, Deutsche Bank Research, 7 Haziran 2004, s.23, <www.dbresearch.com>, 24.09.2008. Kamu Hizmetlerinin Özel Sektöre Açılması, Türk-Fransız Semineri Tebliğleri, Ankara, Sheraton Otel, 29 Haziran 1994. KARAARSLAN, E., “Kamu Mali Yönetimi ve Mali Raporlama”, <http://www.erkankaraarslan.org/bolum/kitap/dosya/41.pdf>, 24.08.2008. KARAARSLAN, E., “Kamu Mali Yönetimi ve Tahakkuk Esaslı Devlet Muhasebesi”, <http://portal1.sgb.gov.tr/calismalar/yayinlar/md/md140/Kamu%20Ma li%20_%20 E.%20KARAASLAN_.pdf>, 24.09.2008. KETTL, Donald F., Reinventing Government: A Fifth Year Report Card, Brookings Institution Press, Washington, 1998. 204 KÖVES, Peter ve SZABO, Gabriella, “Hungary”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, <www.iclg.co.uk>, 24.08.2008. KRUL, J., “Overview of the Dutch Situation on Public Private Partnerships (PPP)”, Delft University of Technology, Hollanda, 20 Haziran 2005, <https://www.smionline.co.uk/event_media/overview.asp?is=8&ref=19>, 24.08.2008. KUYPERS, Willem, “Four Years of the ISPA: From Pre-Accession to Cohesion”, Panorama, No. 14, Eylül 2004. LALOUM, Thierry ve JAHANGUİRİ, Amir, “France”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, <www.iclg.co.uk>, 24.08.2008. LAMBA, Mustafa, “5018 Sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun Türk Bütçe Sistemine Getirdiği Yenilikler ve Kamu Mali Yönetimine Olası Etkileri”, (Yüksek Lisans Tezi, Afyon Kocatepe Üniversitesi Maliye Anabilim Dalı, Haziran 2006. LOVELLS LLP, “PPP Projects in the Education Sector-Key Principles”, Londra, Ağustos 2007, <http://www.lovells.com>, 24.08.2008. MARTY, Frédéric ve VOISIN, Arnaud, Partnership Contracts, Project Finance and Information Asymmetries: From Competition For The Contract To Competition Within The Contract?, Standard and Poor’s, No. 2008-06, Paris, Şubat 2008. MONTEIRO, Rui Sousa, Public-Private Partnerships: Some Lessons from Portuguese Experience, Parpublica SA, EIB Papers, Volume.10, No.2, 20 Ocak 2005. NESPUREK, Robert, Is There Room for PPP in the Czech Republic?, Havel&Holasek, <http://www.havelholasek.cz/files/publikace/english/Is_there_room _for _PPP_in_CR.pdf>, 24.08.2008. 205 NIKOLIC, A. Irina ve MAIKISCH, Harald, Public-Private Partnerships and Collaboration in the Health Sector: An Overview with Case Studies From Recent European Experience, Dünya Bankası, Ekim 2006. Observer, Public-Private Partnerships in the Urban Water Sector, Policy Brief, OECD, Paris, Nisan 2003, <http://www.oecd.org/dataoecd /31/50/2510696.pdf>, 24.08.2008. OECD, Public-Private Partnerships-In Pursuit of Risk Sharing and Value For Money, Paris, 2008. PAPAMICHALOPOULOS, Gus J. ve DIMITROPOULOU, Evangelia A., “Greece”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, <www.iclg.co.uk>, 24.08.2008. “PPPs: ‘A Solution for Cash-Strapped EU Governments’”, 15 Aralık 2006, Güncellenme tarihi: 21 Haziran 2007, <http://www.euractiv.com/en/innovation/pppssolution-cash-strapped-eu-governments/article-160513>, 24.09.2008. PricewaterhouseCoopers, Delivering the PPP Promise: A Review of PPP Issues and Activity, Ekim 2005. “Public Procurement Rules to be Updated”, OUT-LAW News, 3.12.2003, <http://www.out-law.com/page-4124>, 24.07.2008. QUIGGIN, John, “Risk, PPPs and the Public Sector Comparator”, Australian Accounting Review, Vol. 14, No. 2, 2004, ss.51-61. RAPHAEL, Virginie, “Public-Private Partnerships: Can the United States Learn From the French Experience to Address Its Highway Funding Needs?”, Law and Diplomacy Thesis, Nisan 2007. 206 RATLEDGE, Simon ve Paul LIGNIERES, PPP in France–2006, Linklaters, Paris, Haziran 2006, <http://www.linklaters.com/pdfs/publications/projects/pppfranceoct0 6.pdf>, 24.09.2008. RENDA, Andrea ve SCHREFLER, Lorna, Public-Private Partnerships: National Experiences in the European Union, Briefing Note IP/A/IMCO/SC/2005-160, European Parliament-DG Internal Policies of the Union, Brüksel, 10.02.2006. Richter, Judith, “‘Partnerships’ Between UN Agencies and Transnational Companies: A Critical Perspective”, Public-Private ‘Partnerships’-Addressing Public Health Needs or Corporate Agendas?, Seminar Report, HAI Europe, 2001, ss. 11-16. SANGHI, Apurva, SUNDAKOV, Alex ve HANKINSON Denzel, “Designing and Using Public-Private Partnership Units in Infrastructure”, GridLines, PPIAF, No.27, Eylül 2007. SCHENK, Sylvia ve SCHMACHTENBERG, Daniel, “Germany”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, <www.iclg.co.uk>, 24.08.2008. “Services Directive Implementation Enters the Decisive Phase”, Special Feature, <ec.europa.eu/internal_market/smn/smn51/docs/special_feature_en.pdf>, 24.09.2008. STOWE, Richard ve O’BRIEN, Peter, “Ireland”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, <www.iclg.co.uk>, 24.08.2008. SVABY, Boris, “Financing a PPP Project: Short Introduction to Different Financing Possibilities”, The Slovak Spectator, 2 Haziran 2008, <http://www.spectator.sk/articles/view/31947/21/financing_a_ppp_project.html>, 24.08.2008. 207 TENENBAUM, Bernard, “The Real World of Power Sector Regulation”, Public Policy for the Private Sector, The World Bank Group, Note No:50, Haziran 1996. TETREVOVA, Libena, “Theoretical and Practical Aspects of PPP Projects”, Vadiba/Management, No.3–4, 2006, <http://www.leidykla.eu/fileadmin/Vadyba/12-13/105-110.pdf>, 24.08.2008. The EC Law of Competition, (der. Jonathan Faul ve Ali Nikpay), Great Britain, Oxford University Press, 2007. “The EU Services Directive: Europe Needs a Genuine Single Market in Services”, 19 Şubat 2007, <http://www.ceps.be/Article.php?article_id=366&>, 24.09.2008. UK Highways Agency, DBFO-Value in Roads, <http://www.highways.gov.uk /roads/2988.aspx>, 09.09.2008. UNCTAD, World Investment Report 2007: Transnational Corporations, Extractive Industries and Development, New York, 2007, <http://www.unctad.org/en/docs/wir2007p1_en.pdf>, 24.08.2008. UNDP, UNDP Capacity 2015/PPUE-Public Private Partnership Programme, New York, Mart 2006. VERNON, Philip ve SANDERS, Jan, “England&Wales”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, <www.iclg.co.uk>, 24.08.2008. VIGLIANO, Franco ve BICCHIERI, Nunzio, “Italy”, The International Comparative Legal Guide to: PFI/PPP Projects 2007, Global Legal Group Ltd., Londra, <www.iclg.co.uk>, 24.08.2008. WALSH, John, “The Cohesion Fund in Evolution”, Panorama, No.14, Eylül 2004. 208 WEBB, R. ve PULLE, B., Public Private Partnerships: An Introduction, Research Paper No.1 2002-03, Department of The Parliamentary Library, 24 Eylül 2002, <http://www.aph.gov.au/library>, 24.09.2008. “World Infrastructure Demand - $8.5 Trillion Over 10 Years”, The Collaboratory for Research on Global Projects, May 26, 2006, (updated May 21, 2008), <http://crgp.stanford.edu/news/global_projects_world_infrastructure_demand_85_tri llion_over_10_years.html>, 24.09.2008. YILMAZ, Osman, Kamu Yönetimi Reformu: Genel Eğilimler ve Ülke Deneyimleri, DPT İktisadi Sektörler ve Koordinasyon Genel Müdürlüğü, Şubat 2001, <http://ekutup.dpt.gov.tr/kmauyone/yılmazo/reform.pdf>, 24.08.2008. Toplantı, Konferans ve Seminerler BAJRAMBASIC, Izet, Public Private Partnership: Project Cycle Management, SEETO PPP Workshop, Ohid, 22 Mart 2007, <http://www.seetoint.org/site/pdf/42123d.pdf>, 24.09.2008. BURNETT, Michael, “European Approach to Concessions and Public-Private Partnerships-Current Rules and Possible Developments”, EU Regional Policy Seminar, 22 Eylül 2005, <http://www.eipa.eu/en>, 09.09.2008. DARCY, M., “Institutional Models for Co-ordinating and Supporting Concessions/PPPs”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. DARCY, M., “Ensuring Good Quality PPP Projects”, Maliye Bakanlığı-OECDSIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara,10-11 Mart 2008. DARCY, M., “Case Study-Water and Waste Water Infrastructure-Northern Ireland”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. 209 Dünya Bankası, “Institutional Arrangements for PPPI”, PPI Days 2006 Semineri, 8– 9 Haziran 2006, Washington DC. GERMANI, Alberto, “The PPP Experience in Italy (1999–2005),” The European PPP Symposium, Londra, 24 Mayıs 2005, <http://www.utfp.it/doc_presentazioni.htm>, 24.08.2008. GOURGOUILLAT, Sebastien, “Public-Private Partnerships: French and European Cases”, Presentation at Wagner School, New York, 25 March 2008, <http://wagner. nyu.edu/rudincenter/conferences>, 09.09.2008. McCREEVY, Charlie, “Public-Private Partnerships-Options to Ensure Effective Competition”, PPP Global Summit-The 6th Annual Government Industry Forum on Public-Private Partnership, Kopenhag, 17 Kasım 2005. MOREAU, O., “The Current Situation Regarding PPPs and Concessions in the EU”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. ODER, M., “Concessions and Public Private Partnerships-Case Studies From Technical Infrastructure Sectors-Highway Sector”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. ODER, M., “Concessions and Public Private Partnerships-Legislative Options for Regulating Concessions and PPPs”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. PASQUINI, G., “Concession and PPP in Public Procurement”, TAIEX Semineri, Ankara, 3 Aralık 2007, <http://www.dps.tesoro.it>, 09.09.2008. PEREZ, Benjamin G. ve MARCH, James W., “Public-Private Partnerships and Development of Transport Infrastructure: Trends on Both Sides of the Atlantic”, First International Conference on Funding Transportation Infrastructure, U.S. Federal Highway Administration, Banff Centre, Alberta, Canada, 2-3 Ağustos 2006. 210 SCHNEIDER, Joachim, “Perspectives and Instruments to Strengthen Private Sector Participation”, Annual UNECE PPP Alliance Meeting, Londra, 24.10.2005, <http://www.unece.org/ie/Wp5/ppp/alliance5ppt.html>, 09.09.2008. SOLLGRUBER, Johann, “PPP and EC Funding 2007–2013”, Avrupa Komisyonu Bölgesel Politika Genel Müdürlüğü Sunumu, Ekim 2006, <http://europa.eu.int/comm/regional_policy/index_en.htm>, 24.08.2008. TERRAILLON, Allain, “Public Private Partnerships: Financing Aspects of PPPs”, Maliye Bakanlığı-OECD-SIGMA İşbirliği ile Gerçekleştirilen Kamu Alımları Semineri, Ankara, 10-11 Mart 2008. TRHLINOVA, Zuzana Khendriche ve KADERABKOVA, Jaroslava, “Actual Challenges of Implementation of PPP Projects in Czech Republic”, EC Regional Policy Conference, 2007, <http://ec.europa.eu/regional_policy/conferences>, 24.08.2008. U.S. Federal Highway Administration, Synthesis of Public-Private Partnerships Project for Roads, Bridges&Tunnels From Around the World-1985-2004, AECOM Consult, Washington, 30 Ağustos 2005. VENTURINI, Marco, “PPPs in the Water Sector”, Building a Valuable Approach to PPP Seminar, <http://ec.europa.eu/regional_policy/sources/docgener/guides/ppp /venturini.ppt#377,36,Conclusions>, 24.09.2008. VIEILLESCAZES, Thomas, “The French PPP Experience in the Rail Sector”, Regional PPP Workshop Riga, 6-8 Mart 2007, <www.dif.eu>, 24.08.2008. 211 İlgili AB Mevzuatı AB Bakanlar Konseyi, Council Directive of 21 December 1989 on the Coordination of the Laws, Regulations and Administrative Provisions Relating to the Application of Review Procedures to the Award of Public Supply and Public Works Contracts (89/665/EEC), Brüksel. AB Bakanlar Konseyi, Council Regulation (EC) No 1164/94 of 16 May 1994 Establishing a Cohesion Fund, OJ L 130, 25.5.1994. AB Bakanlar Konseyi, Resolution of the European Council on the Stability and Growth Pact, (Amsterdam,17 June 1997), [Official Journal C 236 of 02.08.1997]. AB Bakanlar Konseyi, Council Regulation (EC) on the Strengthening of the Surveillance of Budgetary Positions and the Surveillance and the Coordination of Economic Policies, No.1466/97, Temmuz 1997. AB Bakanlar Konseyi, Council Directive 2001/23/EC of 12 March 2001 on the Approximation of the Laws of the Member States Relating to the Safeguarding of Employees' Rights in the Event of Transfers of Undertakings, Businesses or Parts of Undertakings or Businesses, OJ L 82, 22.3.2001. AB Bakanlar Konseyi, Council Regulation Establishing an Instrument for PreAccession Assistance (IPA), No. 1085/2006, Brüksel, 17 Temmuz 2006. ATAD, Judgment of the Court of 26 February 1992 – V.J.M. Raulin v Minister van Onderwijs en Watenschappen, C-357/89. ATAD, Judgment of the Court (Fifth Chamber) of 11 March 1994 – Commission of the European Communities v Kingdom of Belgium, C-87/94. 212 ATAD, Judgment of the Court 26 April 1994 - Commission v. Italy (Lottomatica), ECR I-1409, C-272/91. ATAD, Judgment of the Court (Fifth Chamber) of 18 November 1999 - Teckal Srl v Comune di Viano and Azienda Gas-Acqua Consorziale (AGAC) di Reggio Emilia, C-107/98. ATAD, Judgment of the Court (Sixth Chamber) of 7 December 2000 Telaustria Verglas GmbH and Telefonadress GmbH v Telekom Austria AG, joined party Herold Business Data AG, C-324/98. ATAD, Judgment of the Court (Grand Chamber) of 21 July 2005 - Consorzio Aziende Metano (Coname) v Comune di Cingia de’ Botti, C-231/03. ATAD, Judgment of the Court (First Chamber) of 10 November 2005 Commission of European Communities v Republic of Austria, C-29/04. ATAD, Judgment of the Court (First Chamber) of 13 October 2005 - Parking Brixen GmbH v Gemeinde Brixen and Stadtwerke Brixen AG, C-458/03. Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on Concessions Under Community Law, (2000/C 121/02), Official Journal of the European Communities, 29.04.2000. Avrupa Komisyonu, Vademecum Community Rules on State Aid, 1/1/2002. Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission Developing the Trans-European Transport Network: Innovative Funding Solutions Interoperability of Electronic Toll Collection Systems, COM (2003) 132 final, Brüksel, 23.4.2003. Avrupa Komisyonu, Green Paper on Services of General Interest, COM (2003) 270 Final, 2003, Brüksel, 21.5.2003. 213 Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission A European Initiative For Growth Investing in Networks and Knowledge for Growth and Jobs Final Report to the European Council, COM(2003) 690 final/2, Brüksel, 21.11.2003. Avrupa Komisyonu, Green Paper on Public-Private Partnerships and Community Law On Public Contracts and Concessions, COM(2004) 327 final, Brüksel, 30.4.2004. Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission to the European Parliament, the Council, the European Economic and Social Committee and the Committee of the regions of 12 May 2004 entitled “White Paper on Services of General Interest”, COM (2004) 374 final, Brüksel, 2004. Avrupa Komisyonu, Commission of The European Communities, Proposal for a Council Regulation laying down general provisions on the European Regional Development Fund, the European Social Fund and the Cohesion Fund, COM(2004) 492 Final, 2004/0163(AVC), Brüksel. Avrupa Komisyonu, Proposal for a Regulation of the European Parliament and of the Council laying down general rules for the granting of Community financial aid in the field of trans-European transport and energy networks and modifying Regulation (EC) no. 2236/95 of the Council, COM(2004) 475 final. Avrupa Komisyonu, Communication from the Commission to the Council, The European Parliament, The European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions-Second Implementation Report of the Internal Market Strategy 2003-2006, COM(2005) 11 final, Brüksel, 27.01.2005. Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission Cohesion Policy in Support of Growth and Jobs: Community Strategic Guidelines 2007-2013, COM(2005) 0299, Brüksel, 05.07.2005. Avrupa Komisyonu, Explanatory Note-Competitive Dialogue-Classic Directive, EC Document CC/2005/04, 5.10.2005. 214 Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission to the European Parliament, The Council, The European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Procurement and Concessions, COM(2005) 569 Final, Brüksel, 15.11.2005. Avrupa Komisyonu, Communication From the Commission to the European Parliament, The Council, the European Economic and Social Committee and the Committee of the Regions Accompanying the Communication on "A Single Market For 21st Century Europe", COM(2007) 725 final, Brüksel, 20.11.2007. Avrupa Komisyonu, Commission Regulation (EC) No.1422/2007 Amending Directives 2004/17/EC and 2004/18/EC of the European Parliament and of the Council in Respect of their Application Thresholds for the Procedures for the Award of Contracts, L 317/34, Brüksel, 5.12.2007. Avrupa Komisyonu, Commission Interpretative Communication on the Application of Community Law on Public Procurement and Concessions to Institutionalised Public-Private Partnerships (IPPP), C(2007) 6661, Brüksel, 05.02.2008. Avrupa Parlamentosu, Resolution of the European Parliament on the Green Paper on Services of General Interest, P5_TA(2004)0018, 14 Ocak 2004. Avrupa Parlamentosu, European Parliament Resolution on Public-Private Partnerships and Community Law on Public Procurement and Concessions, 2006/2043(INI), Strazburg, 26 Ekim 2006. Avrupa Parlamentosu ve AB Bakanlar Konseyi, Directive 2000/60/EC of the European Parliament and of the Council of 23 October 2000 Establishing a Framework for Community Action in the Field of Water Policy, OJ L327/1 22.12.2000. Avrupa Parlamentosu ve AB Bakanlar Konseyi, Directive 2004/18/EC of the European Parliament and of the Council of 31 March 2004 on the Coordination 215 of Procedures for the Award of Public Works Contracts, Public Supply Contracts and Public Service Contracts, Brüksel. Avrupa Parlamentosu ve AB Bakanlar Konseyi, Directive 2006/123/EC of the European Parliament and of the Council of 12 December 2006 on Services in the Internal Market, OJL 376/36, Brüksel, 27.12.2006. Avrupa Parlamentosu ve AB Bakanlar Konseyi, Regulation (EC) No 1370/2007 of the European Parliament and of the Council of 23 October 2007 on Public Passenger Transport Services by Rail and By Road and Repealing Council Regulations (EEC) Nos. 1191/69 and 1107/70, Official Journal L 315, 03/12/2007 P. 0001-0013. Eurostat, New Decision of Eurostat on Deficit and Debt Treatment of PublicPrivate Partnerships, STAT/04/18, 11 Şubat 2004. Elektronik Kaynaklar EBRD, www.ebrd.com European Investment Bank, www.eib.org European Union, www.europa.eu.int IMF, www.imf.org International PPP Platform, www.ppp.org.tr OECD, www.oecd.org UNECE, www.unece.org United Nations, www.un.org